Особенности возмездных договоров
/"Право и экономика", N 7, 2000/
Б.Д. ЗАВИДОВ,
О.Б. ГУСЕВ
Завидов Борис Дмитриевич
Кандидат юридических наук, специалист по
гражданскому и хозяйственному
законодательству, по вопросам транспорта и
дорожно - транспортных происшествий.
Обладатель медали А.Ф. Кони, член Союза
журналистов России.
Родился 9 июля 1948 г.
в г. Пинске Брестской области. В 1975 г.
окончил Харьковский юридический институт.
Работал стажером городской прокуратуры,
следователем, помощником прокурора,
адвокатом, преподавателем гражданского
права в коммерческой академии, начальником
юридического отдела многопрофильной
московской фирмы. В настоящее время - ст.
научный сотрудник НИИ проблем укрепления
законности и правопорядка Генеральной
прокуратуры РФ. Зам. главного редактора
журнала "Российский следователь".
Автор
более 150 различных работ (брошюры и книги), в
том числе за 1998 г. имеет 51
публикацию.
Гусев Олег Борисович
Президент Общества содействия защите прав
налогоплательщиков, руководитель
"Юридического бюро Олега Гусева". Сфера
научных интересов: уголовное право,
экономические преступления.
Родился 19
августа 1964 г. в Москве. В 1986 г. окончил
Военный институт Министерства обороны. С 1986
г. по 1992 г. работал в правоохранительных
органах; с 1992 г. занимается частной
юридической практикой.
ОТДЕЛЬНЫЕ
ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА И ЕГО СТРУКТУРА
О
структуре договора
В Гражданском кодексе
Российской Федерации, а равно и в других
законодательных актах, отсутствуют
правовые нормы, регулирующие структуру
(содержание) договора купли - продажи,
поставки, аренды или подряда. Нет единой
точки зрения на этот счет и среди ученых и
практиков - юристов.
Какой же структуры,
т.е. формы, договора следует придерживаться?
Ответа на этот вопрос нет, да и не может
быть. И вот почему.
Во-первых,
законодатель не предлагает официальной
типовой правовой формы самого договора. В
данном случае действуют нормы ГК РФ о
свободе договора (п. 1 ст. 421), о возможности
сторон заключить договор, либо
предусмотренный, либо не предусмотренный
законом или иными правовыми актами (п. 2 ст.
421), в том числе смешанный договор (п. 3 ст. 421
ГК РФ). Во-вторых, условия договора
определяются по усмотрению сторон, кроме
случаев, которые оговорены в ст. 422, т.е.
когда содержание соответствующего условия
предписано законом или иными правовыми
актами (абз. 1 п. 4 ст. 421).
О примерных
условиях договора говорится в ст. 427 ГК РФ,
смысл которой сводится к тому, что
примерные условия договора не являются для
сторон строго обязательными - они
применяются ими добровольно, но могут
применяться и судом в качестве обычая
делового оборота.
Следовательно,
типовая, или примерная, форма договора,
равно как и его образец, не предусмотрена
действующим законодательством, за
исключением тех типовых договоров, форма
которых специально установлена законом или
иным нормативным актом. Например, договоры
купли - продажи пакетов акций акционерных
обществ, созданных в порядке приватизации
государственных и муниципальных
предприятий, заключаются на инвестиционных
конкурсах в соответствии с Положением об
инвестиционном конкурсе по продаже пакетов
акций акционерных обществ, созданных в
порядке приватизации государственных и
муниципальных предприятий, утвержденным
распоряжением Госкомимущества России от 15
февраля 1994 г. N 342-р <*>, а также согласно
Правилам проведения аукционов на право
заключения договоров кредита, залога
находящихся в федеральной собственности
акций и комиссии, утвержденным Указом
Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889 <**>, и
ряду других законодательно - нормативных
актов.
Распоряжение Госкомимущества
РФ от 15.02.1994 N 342-р утратило силу в связи с
изданием распоряжения Мингосимущества РФ
от 28.06.1999 N 853-р "О признании утратившими силу
нормативных актов Госкомимущества России".
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ.
1994. N 8. Ст. 51.
<**> СЗ РФ. 1995. N 36. Ст.
3527.
По результатам проведения
вышеуказанных торгов победитель вправе
требовать от организатора заключения с ним
договора. В этом случае договор купли -
продажи должен соответствовать
специальной форме и условиям проведения
конкурса, поэтому форма, условия и другие
пункты такого договора будут являться
общеобязательными для его участников.
Помимо этого, государство в лице
Правительства РФ оставляет за собой право
издавать правила, обязательные для сторон
при заключении публичных договоров (п. 4 ст.
426 ГК РФ). Такие правила именуются типовыми
договорами, а это означает, что типовыми
являются только публичные договоры.
Ученые - правоведы высказывают мысль о том,
что уже назрела необходимость обеспечить
защиту прав и законных интересов массовых
потребителей при заключении договоров
именно с коммерческими организациями. Этот
факт настоятельно требует оперативного и
гибкого регулирования условий публичных
договоров.
Если в ГК РФ в качестве
конструкции договорного обязательства
фигурируют такие понятия, как "публичный
договор" (ст. 426), "договор присоединения" (ст.
428), "типовой договор" (п. 4 ст. 426), "примерные
условия договора" (ст. 427), "договор в пользу
третьего лица" (ст. 430), то понятия
"стандартные" и "формулярные" договоры
законодательно в нем не закреплены. Однако
это не означает, что их не существует на
практике. Так, почти всегда крупные фирмы
(банки и другие финансовые учреждения,
железнодорожные ведомства, "естественные
монополии" в сфере перевозок, электро- и
газоснабжающие организации и коммунальные
службы, универмаги, складские и другие
предприятия), обладающие большой
клиентурой, используют в обороте
формулярные договоры, стремясь
предусмотреть в них на основе своего опыта
всевозможные ситуации, которые могут
возникнуть из отношений с клиентами и
потребителями. В них зачастую не признаются
отступления от предложенных условий, не
учитываются возражения другой стороны.
Кроме того, нередко оговаривается
освобождение продавца или исполнителя от
ответственности за вред, причиненный жизни,
здоровью или имуществу клиента, либо
снижение такой ответственности. Эти
стандартные формуляры далеко не всегда
соответствуют общим требованиям
договорного права, а само классическое
договорное право не имеет эффективных
средств защиты экономически слабой стороны
договора.
Казалось бы, решение проблем
защиты слабой стороны в формулярных
(стандартных) договорах осуществляется с
помощью норм антимонопольного
законодательства. И это ни у кого не должно
вызывать сомнений. Однако на практике
данный вопрос не урегулирован именно в
стадии заключения договора. Например, в
силу презумпции свободы договора (ст. 421 ГК
РФ) государство не вправе вмешиваться в
договорную сферу предпринимательских
взаимоотношений кроме как посредством
установления законов. Даже если и принят
закон, усиливающий ответственность
контрагента - монополиста, а договор
все-таки заключен, то в силу ст. 422 ГК РФ по
общему правилу такой закон не имеет
обратной силы и не распространяет свое
действие на отношения, возникшие из ранее
заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ).
Правда, у "слабого" контрагента публичного
обязательства все-таки есть шанс: при
необоснованном уклонении коммерческой
организации от заключения публичного
договора он согласно абз. 2 п. 3 ст. 426 ГК РФ
может использовать отсылочную норму п. 4 ст.
445 ГК РФ, т.е. обратиться в суд с требованием
о понуждении заключить договор. Однако
судебно - арбитражная практика насчитывает
единицы таких дел. Здесь законодателю
надлежит пойти по пути ужесточения: именно
при заключении договора усилить
ответственность юридических лиц,
занимающих доминирующее положение на рынке
товаров.
Относительно содержания, формы
и создания стандартного "каркаса" правовых
актов целесообразно отметить следующее
обстоятельство. В Правилах подготовки
нормативных правовых актов федеральных
органов исполнительной власти и их
государственной регистрации (далее -
Правила), утвержденных Постановлением
Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009,
установлен порядок подготовки правового
акта, определены его содержание и форма,
регламентация взаимоотношений между
участниками нормотворческого процесса. В
них дано понятие нормативного правового
акта, предложены виды, иерархия, порядок
принятия, подписания, официального
опубликования и вступления в силу. Правила
позволяют избежать многих юридических
коллизий в части толкования нормативных
правовых актов и упорядочить технологию
законотворчества <*>.
--------------------------------
<*> См.: Российская
газета. 1997. 21 августа.
Поскольку до сих пор
нет законодательно закрепленной структуры
договора, а потребность в наличии примерных
условий все же имеется, авторы предлагают
следующие практические рекомендации для
составления договора купли - продажи,
поставки, аренды или подряда.
Примерная
структура договора купли - продажи
(поставки, аренды, подряда)
У разных
авторов - составителей типовых (примерных)
форм договоров самый разнообразный подход
к структуре договора, т.е. к дроблению его на
разделы. Например, некоторые ученые -
правоведы предлагают 24 (!) раздела в
договоре купли - продажи <*>, а отдельные
юристы - практики советуют дробить договор
на 14 разделов <**>. Поэтому естественно,
что и содержание, т.е. правовая "оболочка",
одного и того же договора, например купли -
продажи, будет различным. Какую же форму
договора взять за основу? Здесь должен
присутствовать некий разумный стандарт,
образец, которому обязаны следовать
участники гражданского оборота.
--------------------------------
<*> См.: Дашкова Л.П.,
Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от
заключения до исполнения. М.: Маркетинг, 1995.
С. 100 - 108.
<**> См.: Пустозерова В.М.
Сделки, купли, продажи. М.: Приор, 1996. С. 45 -
108.
Для наглядности представим типовую
структурную схему наиболее
распространенных договоров - купли -
продажи, поставки, аренды, подряда.
----------------------------¬
¦
ДОГОВОР ¦
L-------------T--------------
/
--------------+-------------¬
¦
Реквизиты ¦
L-------------T--------------
¦
--------------+-------------¬
¦
ПРЕАМБУЛА (вводная часть) ¦
L-------------T--------------
¦
---------+--------¬
----------------+
ПРЕДМЕТ +---------------¬
¦
L-T------T------T-- ¦
¦ ------------- ¦
L---------¬ ¦
----+--T--+----------¬ ¦
---------+-T-----+-------¬
¦ Цена ¦ Сроки ¦
¦ ¦ Качество ¦ Обязанности ¦
¦ ¦
(поставки, ¦ ¦ ¦ ¦ и права ¦
¦ ¦ исполнения) ¦ ¦ ¦ ¦
сторон ¦
L---T--+--T----------- ¦
L--------T-+-----T--------
¦ ¦ /
¦ ¦
¦ ¦ -----------+-----------¬ ¦
¦
¦ ¦ ¦ Дополнительные ¦
¦ ¦
/ ¦ ¦ (особые) условия, ¦
¦ /
------+-----+¬ ¦ включая
расторжение ¦ -+-------+------¬
¦ ПОРЯДОК И
+----->+ (изменение) договора
+<--+Ответственность¦
¦СРОКИ ОПЛАТЫ¦
L----------T------------ ¦ сторон ¦
¦
(расчетов) ¦ ¦ LT---------------
L-----------T- / ¦
¦
-------+-------¬ ¦
L---------->+ Форс -
мажор +<--------
L------T--------
¦
-------------+-------------¬
¦
Заключительные положения ¦
L------------T--------------
¦
------------------+-----------------¬
¦
Место вступления договора в силу, ¦
¦ срок окончания его действия ¦
¦ и другие условия ¦
L-----------------T------------------
¦
/
-------------------------+-------------------------¬
¦
Юридические адреса и банковские реквизиты
сторон ¦
L---------------------------------------------------
Итак, в
предлагаемой схеме договора 12 разделов:
1. Реквизиты договора.
2. Преамбула
(вводная часть).
3. Предмет договора.
4. Срок (период) поставки товара (момент
передачи товара от продавца к
покупателю).
5. Условия (базис) поставки
товаров. Обязанности продавца и
покупателя.
6. Цена.
7. Порядок
расчетов.
8. Дополнительные (особые)
условия.
9. Расторжение договора.
10.
Форс - мажор.
11. Ответственность
сторон.
12. Заключительные
положения.
Реквизиты договора
Согласно
устоявшейся практике и обычаям делового
оборота составление любого договора
начинается с его названия, т.е., как говорят
правоведы, с указания вида или
"разновидности" договора, например "Договор
купли - продажи товаров", "Договор поставки
горюче - смазочных материалов", "Договор
подряда", "Договор мены", "Договор аренды" и
др. Вслед за наименованием договора следует
его номер, дата и место подписания.
Все
вышеуказанные реквизиты договора хотя и
традиционны для существующей практики,
однако они несут в себе правовую и
смысловую нагрузку как формально -
юридическую необходимость. Так,
наименование договора не только указывает
на его вид, но и индивидуализирует сам
договор, а тем более облегчает его
толкование (ст. 431 ГК РФ), особенно если в
дальнейшем предстоит рассмотрение в
арбитражном суде правоотношения,
вытекающего из договора.
Далее за
названием следует номер контракта.
Присвоение ему конкретного номера является
также индивидуализацией договора. Затем в
его тексте фиксируется дата и место
подписания. Отсутствие того и другого
реквизита - грубейшая ошибка сторон
договорного обязательства, так как точное
определение момента его заключения связано
с окончанием срока действия договора, а
значит, и всех тех юридических последствий,
которые с ним связаны.
Редко, но все же
бывает, когда стороны сделки подписывают
договор в разное время. В этом случае он
считается заключенным с момента его
подписания последней стороной.
Иногда
стороны договорного обязательства не
фиксируют в его тексте срок вступления
договора в
