Юридическая природа сделок с акциями, выпуск которых не прошел государственной регистрации(в.а. белов)
ВЫПУСК КОТОРЫХ НЕ ПРОШЕЛ ГОСУДАРСТВЕННОЙ
РЕГИСТРАЦИИ
Материал подготовлен с
использованием правовых актов
по
состоянию на 9 февраля 1999 года
В.А.
БЕЛОВ
Белов Вадим Анатольевич - доцент
кафедры гражданского права юридического
факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, кандидат
юридических наук, зав. кафедрой
гражданско-правовых дисциплин Института
Актуального Образования "Юринфор-МГУ".
1.
Регистрация акций: практика не успевает
за законодательством
Развитие
российского рынка ценных бумаг в настоящее
время идет, как раньше выражались, "ударными
темпами". Настолько ударными, что за его
развитием не успевает следить даже
законодатель, не говоря уже об органах
судебной власти и представителях
юридической науки. Миллионы российских
граждан сегодня гордо именуют себя
акционерами, а некоторые - "хозяевами" и даже
"собственниками" приватизированных
предприятий. Да и для юридических лиц,
создаваемых обычным, "неприватизационным"
порядком, их учредителями предпочитается
акционерная организационно-правовая
форма.
Широкое развитие акционерных
обществ привело к появлению большого
количества т.н. "акционеров". Технические
сложности и финансовые затраты, которые
неизбежно сопровождают процесс выпуска в
обращение акций в виде обособленных
документов (или, по первобытной
терминологии российского
законодательства, акций в "документарной
форме"), преодолеваются весьма простым
способом: никаких акций как ценных бумаг
вообще не выпускается. Лица становятся
"акционерами" после приобретения т.н.
"бездокументарных акций", т.е., если называть
вещи своими именами, после внесения их имен
в т.н. "реестр акционеров". Имея в виду, что в
большинстве акционерных обществ число
акционеров не превышает 500, реестры ведутся
самими эмитентами акций, не брезгующими при
случае злоупотреблять связанными с этим
процессом возможностями. Будь у акционеров
на руках акции - нормальные ценные бумаги -
все было бы просто, ибо запись в реестре не
имела бы самостоятельного юридического
значения без записи в акции.
Отсутствие
юридической необходимости печатать акции в
виде обособленных документов приводит и к
целому ряду других злоупотреблений и, в
частности, к игнорированию эмитентами
акций норм законодательства о
государственной регистрации всякого
выпуска акций. Подавляющее большинство
акционерных обществ (по нашим прикидкам, их
сегодня более 90%) не только никогда не
регистрировали ни одного выпуска своих
акций, но и, более того, даже никогда не
принимали решений об их выпуске! Причем
многие из акционерных обществ оказываются
в таком положении просто потому, что их
руководство просто не знает о
необходимости государственной регистрации
акций. Исключение составляют, пожалуй,
банки и инвестиционные фонды, находящиеся
под бдительным государственным контролем:
первые - Банка России, вторые -
Госкомимущества.
Не спешат проходить
процедуру государственной регистрации
выпуска акций и акционерные общества с
юридически "грамотным" руководством:
последнему известно, что при
государственной регистрации выпуска акций
необходимо уплачивать налог на операции с
ценными бумагами.
Интересно, что
государство не спешит бороться со
сложившейся ситуацией. Да, нормативные акты
связывают несколько негативных
последствий с отсутствием государственной
регистрации акций. Но большинство этих
последствий не имеют никакого отношения к
текущей деятельности самих акционерных
обществ - эмитентов акций. Исключение
составляет, пожалуй, только норма п. 7
Стандартов эмиссии акций при учреждении
акционерных обществ, дополнительных акций,
облигаций и их проспектов эмиссии,
утвержденных Постановлением ФКЦБ РФ от 17
сентября 1996 г. N 19 <*>, которая связывает
факт государственной регистрации
увеличения уставного капитала с наличием
государственной регистрации выпуска
дополнительных акций и отчета об итогах их
выпуска. Нет регистрации выпуска и отчета о
выпуске дополнительных акций - не будет
никогда и увеличения уставного капитала.
Но, во-первых, это правило касается только
выпуска дополнительных акций, что означает,
что вновь создаваемые общества могут не
беспокоиться о регистрации первого выпуска
акций. А во-вторых, практика показывает, что
данное правило не соблюдается нигде.
Причина проста: сотрудники органов,
осуществляющих государственную
регистрацию юридических лиц, не
подозревают о существовании правила,
связывающего возможность регистрации
юридического лица с регистрацией выпуска
им ценных бумаг.
--------------------------------
<*> Вестник ФКЦБ. 1996. N 4; 1997. NN 2, 3, 7; 1998. NN 1 и
2.
В результате мы имеем то, что имеем:
акционерных обществ - море, акционерных
обществ с акциями (ценными бумагами) - капля
в море, а акционерных обществ с
зарегистрированными государством акциями
и того меньше.
2. Стимулирование к
регистрации акций:
"метод кнута" и "метод
палки"
Казалось бы, государство,
преследуя целью защиту интересов
инвесторов и собственные фискальные
интересы, должно придумать такое средство
понуждения к государственной регистрации
выпусков акций, которое сделало бы просто
невозможным уклониться от таковой без
риска остаться вообще без юридической
личности. Фигурально выражаясь, таким
средством должен быть кнут: как бы пастух ни
размахивал им, конец кнута никогда не
заденет самого пастуха. То есть все
неблагоприятные последствия отсутствия
государственной регистрации выпуска акций
должны падать лишь на одного субъекта -
эмитента этих акций.
Но законодатель
предпочел совершенно иной метод - "метод
палки". А всякая палка, как известно, о двух
концах, причем каждый конец равно опасен не
только для избиваемого ею, но и для того, кто
этой палкой размахивает. Проследим
развитие этого метода.
Согласно п. 6
Положения о выпуске и обращении ценных
бумаг и фондовых биржах в РСФСР,
утвержденного Постановлением
Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78
<*>, "к выпуску и обращению на территории
РСФСР допускаются только те ценные бумаги
<**>, которые прошли государственную
регистрацию в Министерстве экономики и
финансов РСФСР и получили в установленном
порядке государственный регистрационный
номер". Пункт 8 этого же Положения уточняет,
что "выпуск ценных бумаг, не прошедших
государственную регистрацию в
Министерстве экономики и финансов РСФСР,
является незаконным, влечет за собой
изъятие их у владельцев, изъятие выручки от
продажи этих ценных бумаг у эмитента и ее
возвращение их владельцам, а также другие
санкции, предусмотренные
законодательством РСФСР".
--------------------------------
<*> СП РСФСР. 1992. N 5.
Ст. 26.
<**> Хотя Положение и говорит о
ценных бумагах вообще, в действительности в
нем имеются в виду не всякие ценные бумаги,
а лишь акции, облигации, государственные
ценные бумаги и производные от них
документы (п. 3 Положения).
Как видно, целью
применения этого средства является защита
интересов инвесторов, вложивших свои
средства в акции, эмитент которых
занимается не особенно привлекающей
инвесторов деятельностью. Однако цель эта в
норме прямо не указана, в связи с чем
начинаются сложности. Как быть, например, в
том случае, когда часть инвесторов довольна
осуществленными вложениями и, несмотря на
отсутствие государственной регистрации
приобретенных ими акций, не желает
расставаться с таковыми? А как быть, если
часть акций инвесторы уже успели
перепродать третьим лицам, - можно ли эти
акции отобрать у этих последних? И если
можно, то кому должны выплачиваться
возвращаемые эмитентом средства,
полученные от реализации
незарегистрированных акций, - первому ли их
приобретателю или лицу, являющемуся
акционером? Какова, наконец, судьба сделок
по распространению акций и их последующей
передаче?
Вопросы, вопросы и вопросы. До
поры до времени возникали они нечасто.
Приватизируемые предприятия вообще
оказались "выброшенными" из общего процесса
регистрации акций - для них документом о
государственной регистрации выпуска акций
был... утвержденный соответствующим
Комитетом по управлению имуществом план
приватизации.
Все изменилось с
принятием Федерального закона от 22 апреля
1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <*>.
Последняя часть статьи 18 этого Закона
устанавливает, что эмиссионные ценные
бумаги (в частности - акции), выпуск которых
не прошел регистрацию в соответствии с
требованиями Федерального закона о рынке
ценных бумаг, не подлежат размещению.
Однако последствия размещения
незарегистрированных выпусков эмиссионных
ценных бумаг теперь иные, и установлены они
иным нормативным актом. Пунктом 2 статьи 835
ГК предусмотрено, что "в случае принятия
вклада от гражданина лицом, не имеющим на
это права, или с нарушением порядка,
установленного законом или принятыми в
соответствии с ним банковскими правилами,
вкладчик может потребовать немедленного
возврата суммы вклада, а также уплаты на нее
процентов, предусмотренных статьей 395
настоящего Кодекса, и возмещения сверх
суммы процентов всех причиненных вкладчику
убытков. Если таким лицом приняты на
условиях договора банковского вклада
денежные средства юридического лица, такой
договор является недействительным (статья
168)". Пункт 3 указанной статьи ГК
распространил действие данного правила на
случаи "...привлечения денежных средств
граждан и юридических лиц путем продажи им
акций и других ценных бумаг, ВЫПУСК КОТОРЫХ
ПРИЗНАН НЕЗАКОННЫМ" (выделено мной. - В.Б.).
--------------------------------
<*> Собрание
законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
3.
Вопросы, проблемы и... пробелы
К чему же мы
приходим? Что нужно сделать для того, чтобы
отобрать у акционеров
незарегистрированные акции? Во-первых,
признать выпуск таких акций незаконным (в
каком суде - народном или арбитражном - это
должно происходить и по чьей инициативе
может делаться - к этим вопросам мы еще
вернемся). Во-вторых, предъявить иски о
признании недействительными сделок по
размещению акций среди граждан (кто имеет
право предъявлять такие иски - с этим также
предстоит разбираться). В-третьих,
предъявить иски о применении последствий
ничтожности сделок по размещению акций
среди юридических лиц (кто это может
сделать - см. также далее).
Нормы законов
содержат существеннейший пробел: как быть
со сделками не по размещению акций, а со
сделками, заключенными первыми
приобретателями незарегистрированных
акций с последующими приобретателями?
Кажущийся очевидным ответ об
"автоматической" ничтожности таких сделок
разбивается о понятие и правовое положение
добросовестного приобретателя акций. Нигде
в законодательстве не предусмотрено, что
лицо, приобретающее акции, выпущенные в
"бездокументарной форме", обязано
удостоверяться в наличии государственной
регистрации этих акций, почему ему не может
быть поставлено в вину приобретение акций,
не прошедших государственной регистрации
<*>.
--------------------------------
<*>
Замечательное преимущество в этом вопросе
обнаруживают классические "документарные"
акции, одним из реквизитов которых является
именно наличие сведений о государственной
регистрации их выпуска. Лицо, приобретшее
акцию без таких сведений, не может
считаться добросовестным ее
приобретателем.
Кроме того, может
случиться и так, что приобретатель запросит
у эмитента сведения о государственной
регистрации акций, а последний введет
приобретателя в заблуждение: заверит, что
да, мол, государственная регистрация
осуществлена, и даже покажет документы об
этом (разумеется, "липовые"). Интересно, что
такому заблуждению нередко способствуют и
сами государственные органы,
осуществляющие государственную
регистрацию акционерных обществ и их
уставов: сотрудники этих органов порой
совершенно искренне полагают, что
государственная регистрация устава АО или
изменений к нему в части выпуска акций и
увеличения уставного капитала - это и есть
регистрация выпуска акций.
К сказанному
следует добавить и вот какой вопрос: что
делать акционерам, которые приобрели акции,
прошедшие государственную регистрацию, но
таковая, в силу независящих от акционеров
причин, в последующем была оспорена и
признана незаконной (недействительной)?
Тоже возвращать акции и вместо ожидаемых
дивидендов довольствоваться возвратом
сумм, за которые они приобрели акции? Но
почему? На каком основании на лиц, не только
не виновных в нарушении законодательства,
но и даже не совершавших таковое, возлагать
тяжесть неблагоприятных последствий
нарушения? Могут ли нормы законодательства,
устанавливающие подобное, считаться
правовыми нормами? Наконец, подлежат ли
подобные нормы, беззастенчиво попирающие
добросовестные частные права и интересы,
применению?
В п. 3 статьи 55 Конституции
исчерпывающим образом перечислены (и в п. 2
статьи 1 ГК дословно повторены) шесть
оснований, по которым законодатель имеет
право ограничить чьи-либо гражданские
права и нарушить охраняемые частные
интересы. Случай приобретения акций, не
прошедших государственной регистрации, что
называется, "не тянет" ни на одно из шести
конституционных оснований ограничения
частных прав и интересов лиц, приобретших
такие акции. Поэтому первое, в чем
необходимо заверить читателей, так это в
том, что практика применения
законодательных норм, обязывающих
акционеров к возврату приобретенных ими
акций только лишь оттого, что выпуск этих
акций не прошел государственной
регистрации, является
антиконституционной.
Между тем
судебные инстанции различных уровней,
включая высшие, не только не выражают
подобного сомнения, но и прямо одобряют,
едва ли не благоговея перед ними, практику
их применения. Типичным примером выводов
судебных инстанций по делам о сделках,
предметами которых выступают акции, не
прошедшие государственной регистрации,
является правило, сформулированное в п. 1
Обзора практики разрешения споров по
сделкам, связанным с размещением и
обращением акций, утвержденного
информационным письмом Президиума Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от
21 апреля 1998 г. N 33 <*>: "Сделка купли-продажи
акций, совершенная до регистрации в
установленном порядке решения об их
выпуске (эмиссии), недействительна".
--------------------------------
<*> Вестник Высшего
Арбитражного Суда РФ. 1998. N 6.
Вот текст,
призванный, по мнению Президиума,
проиллюстрировать законность и
обоснованность данного вывода:
"При
рассмотрении спора по договору
купли-продажи акций арбитражный суд
установил, что сделка совершена до
регистрации решения о выпуске этих акций, в
связи с чем признал ее недействительной
(ничтожной).
Суд руководствовался при
этом Положением о выпуске и обращении
ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР,
утвержденным Постановлением Правительства
РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78, которое
действовало в момент совершения сделки.
Согласно пунктам 7 и 8 названного Положения
ценные бумаги допускались к обращению на
территории Российской Федерации только при
условии государственной регистрации в
Министерстве экономики и финансов РСФСР.
Выпуск ценных бумаг в обращение без
государственной
