Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2014 по делу n А72-17218/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arb1tr.ru, e-ma1l: 1№fo@11 aas.arb1tr.ru

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

06 июня 2014 года                                                                               Дело № А72-17218/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена    04 июня 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено     06 июня  2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Захаровой Е.И., судей  Филипповой Е.Г., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Лаврской Е.В.,

с участием:

от заявителя – представителя общества с ограниченной ответственностью «Сеть» - Ракова Д.С. (доверенность от 17.09.2013),

от заинтересованного лица - представителя инспекции Федеральной налоговой службы  по  Заволжскому району г. Ульяновска – Левановой С.Ф. (доверенность №16-05-05 от 10.01.2014),

рассмотрев в открытом судебном заседании 04.06.2014 в помещении суда   апелляционные жалобы  инспекции Федеральной налоговой службы  по  Заволжскому району г. Ульяновска и общества с ограниченной ответственностью «Сеть»

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 25.03.2014 по делу № А72-17218/2013 (судья Каргина  Е.Е.), принятое

по заявлению  общества с ограниченной ответственностью «Сеть» (ИНН 7328513091, ОГРН 1087328000760), г. Ульяновск,

к  инспекции Федеральной налоговой службы  по  Заволжскому району г. Ульяновска,                  г. Ульяновск,

о признании недействительным решения в части,

УСТАНОВИЛ:

Общество  с ограниченной ответственностью «Сеть» (далее–заявитель, ООО «Сеть») обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании недействительными решения инспекции Федеральной налоговой службы  по  Заволжскому району г. Ульяновска (далее – заинтересованное лицо, налоговый орган)№ 16-13-31/39 от 30.09.2013 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 6803086 руб., налога на прибыль в сумме 7558985 руб., штрафов по НДС в размере 2721234,4 руб., штрафов по налогу на прибыль в размере 3023594 руб., пеней по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль в сумме 3069199,33 руб. (т.1,л.д.7-11).

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 25.03.2014 (т.19, л.д. 122-129) заявленные требования удовлетворены частично. Решение инспекции Федеральной налоговой службы  по  Заволжскому району г. Ульяновска № 16-13-31/39 от 30.09.2013  признано недействительным в части доначисления налога на прибыль в сумме 7 558 985 руб., начисления соответствующих сумм пеней и санкций по этому налогу, начисления штрафа за неуплату налога на добавленную стоимость в размере 1 360 617,2 руб., в  удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с выводами суда, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 25.03.2014 отменить в части  признании недействительным  решения налогового органа в части доначисления  налога на прибыль   в сумме 7 558 985 руб., начисления  соответствующих сумм пеней  1 663 769, 14 руб., штрафа по этому налогу в сумме 3 023 594 руб. (т. 20 л.д.3-9).

ООО «Сеть» также обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 25.03.2014 отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований и принять в указанной части новый судебный акт. (т. 20 л.д. 29-34).

Представитель налогового органа в судебном заседании поддержал свою апелляционную жалобу, по основаниям, изложенным в ней, апелляционную жалобу общества  просил оставить без удовлетворения, по  основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу общества

Представитель общества в судебном заседании поддержал свою апелляционную жалобу, по основаниям, изложенным в ней, апелляционную жалобу налогового органа  просил оставить без удовлетворения, по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу налогового органа.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзывах на апелляционные жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) заявителем налогов и сборов за период с 1 января 2010 года по 31 декабря 2012 года, налога на доходы физических лиц в качестве налогового агента - с 1 января 2010 года по 31 марта 2013 года.

По результатам проверки составлен акт от 04.06.2013 № 16-13-31/34, вынесено решение от 30.09.2013 № 16-13-31/29 о привлечении ООО «СЕТЬ» к ответственности за совершение налогового правонарушения, в частности, по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекса, НК РФ) в виде штрафа в размере 5 744 828,40 руб., обществу доначислены налог на добавленную стоимость и налог на прибыль организаций в общей сумме 14 362 071 руб., начислены пени в общей сумме 3 069 199,33 руб.

Решение инспекции вступило в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом - Управлением Федеральной налоговой службы по Ульяновской области - после рассмотрения апелляционной жалобы заявителя - с 11.12.2013.

Из содержания оспариваемого решения инспекции, а также из решения вышестоящего налогового органа по апелляционной жалобе налогоплательщика на решение инспекции, в частности, следует, что заявитель в проверенном периоде получил необоснованную налоговую выгоду.

При этом налоговый орган исходил из завышения обществом расходов и неправомерного применения вычетов по операциям с контрагентами: ООО «Компания БАЛКЕР», ООО «ЭлТех», ООО «Сатурн», ООО «ВОЛГАСИТИ», ООО «Ракита», ООО «ФинТоргСтрой».

Заявитель полагает, что в этой части оспариваемый ненормативный акт нарушает его права. Кроме того, налогоплательщиком дополнительно указывается, что приобретенные материалы у спорных контрагентов списывались в производство, во-первых, не полностью, во-вторых, в разные налоговые периоды, что инспекцией не было учтено.

ООО «СЕТЬ» зарегистрировано ИФНС России по Заволжскому району г.Ульяновска 14.02.2008. Основным видом заявленной экономической деятельности является монтаж инженерного оборудования зданий и сооружений (ОКВЭД 45.3).

В проверяемый период с 01.01.2010 по 31.12.2012 ООО «СЕТЬ» осуществляло следующие виды деятельности на 17 объектах:

-подготовительные работы на строительной площадке;

-работы по разработке выемок, вертикальной планировке;

-работы по монтажу металлических конструкций;

-устройство наружных электрических сетей и линии связи;

-работы по устройству внутренних инженерных систем и оборудования;

-пусконаладочные работы.

В отношении указанных видов деятельности ООО «СЕТЬ» применяло общую систему налогообложения.

По результатам проведения выездной налоговой проверки установлено завышение ООО «СЕТЬ» расходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль:

-за 2010 год на сумму 11 319 724 руб.,

-за 2011 год на сумму 18 158 810 руб.,

-за 2012 год на сумму 8 316 388 руб.,

а также неправомерное применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость:

-за 2010 год в сумме 2 037 550 руб.,

-за 2011 год в сумме 3 268 586 руб.,

-за 2012 год в сумме 1 496 951 руб.

В обоснование данных расходов (вычетов) на проверку налогоплательщиком представлены документы от имени контрагентов: ООО «Компания БАЛКЕР», ООО «ЭлТех», ООО «Сатурн», ООО «ВОЛГАСИТИ», ООО «Ракита», ООО «ФинТоргСтрой».

Так, в период с 18.01.2010 по 15.11.2011 между ООО «Сеть» (Подрядчик) и ООО «Компания БАЛКЕР» (Субподрядчик) заключены договоры субподряда на выполнение электромонтажных работ, стоимость работ по договорам составила 9 324 019,60 руб. (в т.ч. НДС- 1 422 308,08 руб.).

Согласно представленным документам, работы выполнялись на следующих объектах: р.п. Базарный Сызган (ул. Вокзальная – ул. Авдеева, ул. М. Горького – пер. М.Горького); Барышский р-н, р.п. Старотимошкино; г. Ульяновск, ул. Карбышева, Самарская область, г. Чапаевск, ул. Куйбышева 25; г. Ульяновск, ул. Гончарова, 32/2; р.п. Базарный Сызган (ул.Авдеева –ул. Советская– ул. Кооперативная– ул. Ульяновская –ул. Вокзальная на Инзу – ул. М. Горького); г. Тольятти, ул. Громовой , 31 Д.

Налоговым органом установлено, что ООО «Компания БАЛКЕР» зарегистрировано ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска 02.05.2007, 21.01.2009 в связи с изменением местонахождения (г. Ульяновск, 1-й проезд Инженерный, 17) ООО «Компания БАЛКЕР» поставлено на учет в ИФНС России по Заволжскому району г. Ульяновска, основной вид заявленной деятельности - производство общестроительных работ (ОКВЭД 45.21).

Инспекцией проведены осмотры помещений по факту нахождения ООО «Компания БАЛКЕР» по юридическому адресу: г. Ульяновск, 1-й проезд Инженерный, 17. В ходе осмотра установлено, что ООО «Компания БАЛКЕР» по адресу, указанному в учредительных документах, отсутствует, что подтверждается протоколами осмотра от 04.09.2012, от 22.03.2013.

Также выявлено отсутствие у данной организации недвижимого имущества, транспортных средств, трудовых ресурсов.

Сведения о доходах физических лиц за 2010 год представлены ООО «Компания БАЛКЕР» на 3 сотрудников: Бакирова В.А., Сингатуллову Г.Н., Маркелова С.П.; за 2011 год - на 4 сотрудников: Бакирова В.А., Сингатуллову Г.Н., Маркелова С.П., Пупырева Д.Г.

Согласно протоколу допроса директора ООО «Компания БАЛКЕР», Марынкина Ильи Евгеньевича, он руководство ООО «Компания БАЛКЕР» не осуществляет, документы, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью ООО «Компания БАЛКЕР», подписывал только до 2008 года, им была подписана доверенность, содержание которой неизвестно, ему также неизвестно где фактически находится ООО «Компания БАЛКЕР», у кого хранятся документы, печати этой организации.

Таким образом, из показаний Марынкина И.Е. следует, что он является номинальным директором ООО «Компания БАЛКЕР», фактически не осуществляющим руководство организацией.

В этой связи налоговым органом 29.04.2013 на основании п.п. 11 п.1 статьи 31 НК РФ вынесено постановление о назначении почерковедческой экспертизы, проведение которой поручено ЭКЦ УМВД России по Ульяновской области.

В порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 95 Кодекса, директор ООО «СЕТЬ» Федоров С.В. ознакомлен с постановлением о назначении почерковедческой экспертизы, что подтверждается протоколом ознакомления от 08.02.2013 № 1.

Согласно заключению эксперта подписи от имени директора ООО «Компания БАЛКЕР» Марынкина И.Е. на документах, представленных на исследование, выполнены не Марынкиным И.Е., а другим лицом.

С результатами экспертизы Федоров С.В. ознакомлен 15.05.2013.

В ходе проведения выездной налоговой проверки налоговым органом направлены запросы в ЗАО АКБ «Венец», в ЗАО «ФИА БАНК» о представлении выписок за период с 01.09.2010 по 31.12.2011 по расчетным счетам ООО «Компания Балкер». Согласно выпискам установлено, что на данные расчетные счета денежные средства поступали от ООО «Сатурн», от ООО «ВолгаСити», от ООО «ЭлТех», от ООО «Ракита». Согласно протоколу от 18.05.2012 допроса Бакирова В.А., работника ООО «Компания БАЛКЕР», ООО «Компания БАЛКЕР» имела печати ООО «ВолгаСити», ООО «ЭлТех», ООО «Сатурн». Маркелов С.П., являющийся менеджером ООО «Компания БАЛКЕР», выдавал Бакирову В.А. чеки от указанных организаций и называл сумму, которую необходимо снять со счета. Полученные денежные средства он передавал Маркелову С.П. С расчетного счета ЗАО АКБ «Венец» за проверяемый период обналичено 16 334 650 руб., перечислено ООО «Сатурн» - 9 955 307 руб., ООО «ВолгаСити» -12 910 438 руб., ООО «ЭлТех»- 9 201 375 руб. На расчетный счет № 40702810800022035110 поступали денежные средства с расчетного счета № 40702810513382035037, также принадлежащего ООО «Компания БАЛКЕР», открытого в ЗАО «ФИА-БАНК», с указанием назначения платежа «Пополнение счета», которые полностью сняты с расчетного наличными денежными средствами. Анализ расчетного счета ООО «Компания БАЛКЕР» № 40702810515382035037 в ЗАО «ФИА-БАНК» показал следующее: поступило – 228 138 192,14 руб. (в т.ч. от ООО «Сатурн», ОOO «ВолгаСити», ООО «ЭлТех»); списано с расчетного счета 227 911 125,93 руб.; снято (наличными денежными средствами по чекам 372 800 руб.; перечислено на банковские карты физических лиц 210 300 руб.; перечислено на банковские карточки физических лиц (Марынкина И.Е., Каюмовой Е.В.. Гаврилова А,А., Литко С,А., Миронова О.Ю.) – 47 571 373 руб.

Согласно протоколам допроса Каюмовой (Марковой) Е.В.; Гаврилова А.А.; Миронова О.Ю.; Литко С.А. счета в ЗАО «ФИА-БАНК» они не открывали, денежные средства от ООО «Компания БАЛКЕР» в ЗАО «ФИЛ-БАНК» не получали, с должностными лицами ООО «Компания Балкер» не знакомы.

Проверкой установлено, что ни с одного расчетного счета ООО «Балкер» за проверяемый период не списывались расходы на аренду помещений, связь, коммунальные услуги, что свидетельствует об отсутствии административно-хозяйственных расходов, сопутствующих ведению финансово-хозяйственной деятельности.

В отношении заявленного налогоплательщиком контрагента ООО «ЭлТех» установлено следующее.

Между ООО «Сеть» (Подрядчик) и ООО «ЭлТех» (Субподрядчик) (ИНН 7325058310) 17.08.2011 заключен договор субподряда № 19/(711, согласно которому Субподрядчик принимает на себя выполнение работ по внешнему электроснабжению. Стоимость работ -               2 000 004.44 руб. (в т.ч. НДС- 305 085,42 руб.)

ООО «ЭлТех» зарегистрировано ИФНС России по Ленинскому району г.Ульяновска 06.12.2005; 09.12.2008 - в ИФНС России но Железнодорожному району г. Ульяновска; 03.09.2009 - в ИФНС России по Заволжскому району г. Ульяновска. Основной вид заявленной деятельности - розничная торговля бытовыми электротоварами, радио- и телеаппаратурой (ОКВЭД 52.45).

У данной организации недвижимое имущество, транспортные средства, трудовые ресурсы отсутствуют. Сведения о доходах физических лиц за 2010- 2011 годы представлены ООО «ЭлТех» на 1 сотрудника - Щипанова Дмитрия Олеговича.

Инспекцией проведен осмотр помещений по факту нахождения ООО «ЭлТех» по юридическому адресу: г.Ульяновск, 9-й проезд Инженерный, 2. В ходе осмотра установлено, что собственником данного помещения является