Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2009 по делу n А72-7069/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 26.06.2006 № 4047/06.

Вместе с тем, поскольку статьей 226 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате в бюджет налога на доходы физических лиц возложена на налоговых агентов, то пени являются способом обеспечения исполнения обязанностей по уплате данного налога именно налоговым агентом.

Пени являются правовосстановительной мерой государственного принуждения, носящей компенсационный характер, за несвоевременную уплату налога в бюджет и должны взыскиваться с того субъекта налоговых правоотношений, на кого возложена такая обязанность.

Таким образом, пени за несвоевременную уплату не удержанного с налогоплательщика налога могут быть взысканы с налогового агента за счет его денежных средств и иного имущества (постановление Президиума ВАС РФ от 16 мая 2006 года №16058/05).

Статья 123 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от сумм, подлежащих перечислению.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что  налоговый орган неправомерно доначислил предпринимателю НДФЛ в сумме 390 руб., начисление пени и санкций на указанную сумму обоснованно.

Как видно из материалов дела, проверкой установлено, что в соответствии с трудовыми договорами, заключенными между ИП Коротковой и работниками, предусмотрена ежемесячная выплата заработной платы. Иных выплат не предусмотрено. Предпринимателем не представлены к проверке заявления работников о выдаче материальной помощи. Заработная плата за май 2007 года не выплачена Зайдулловой Д.Ф., Кобылкиной К.С., Кобылкиной Е.С., Ишмурзиной О.А., за март 2007 года Павлюк И.А., за декабрь 2007 года Наумовой О.И. Объяснений невыплаты зарплаты и предоставления материальной помощи работникам Короткова И.В. не представила. Налоговым органом сделан вывод о том, что выплаченная работникам ИП Коротковой И.В. материальная помощь за 2007 год в сумме 24 000 руб. фактически является заработной платой и предприниматель занизила налоговую базу по НДФЛ. Налоговым  органом  доначислен налог в сумме 3 744 руб.

Оспаривая   решения   налогового   органа,   ИП Короткова   указала,   что вышеназванный вывод налогового органа не обоснован и документально не подтвержден. Заявления   работников   о   выплате   материальной   помощи   в   ходе   проверки   не запрашивались.

Нормами п. 1 ст. 217 НК РФ установлено, что не подлежат налогообложению налогом доходы физических лиц суммы материальной помощи, оказываемой работодателями своим работникам, а также бывшим своим работникам, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту, не превышающие 4000 рублей за налоговый период.

Правомерность представления работникам материальной помощи подтверждена имеющимися в деле заявлениями работников, приказами о выплате материальной помощи (т. 1, л.д. 114-128)

Согласно подпунктам 12, 13 пункта 3 статьи  100 Налогового кодекса Российской Федерации, Приказу ФНС России от 25.12.2006 № САЭ-3-06/892 акт налоговой проверки должен содержать систематизированное изложение документально подтвержденных фактов нарушений законодательства о налогах и сборах и иных имеющих значение обстоятельств, выявленных в процессе проверки, или указание на отсутствие таковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие ответственность за выявленные налоговые правонарушения. Содержание описательной части акта выездной (повторной выездной) налоговой проверки должно соответствовать требованиям объективности и обоснованности. По каждому отраженному в акте факту нарушения законодательства о налогах и сборах должны быть четко изложены вид нарушения законодательства о налогах и сборах, способ и иные обстоятельства его совершения, налоговый период, к которому нарушение законодательства о налогах и сборах относится, квалификация совершенного правонарушения со ссылками на соответствующие нормы НК РФ, законодательных и иных нормативных правовых актов о налогах и сборах, которые нарушены проверяемым лицом, то есть в акте фиксируются факты нарушений законодательства о налогах и сборах, так как они установлены проведенной проверкой. Акт не должен содержать субъективных предположений проверяющих, не основанных на достаточных доказательствах.

Вывод налогового органа о том, что выплаченная работникам материальная помощь является заработной платой, безоснователен и документально не подтвержден.

Кроме того, при исчислении налога по указанного эпизоду налоговым органом допущена арифметическая ошибка, поскольку сложение доначисленных сумм по каждому работнику в сумме дает 3 328 руб. (520+520+520+520+728+520), расхождение составило 416 руб.

Суд также правомерно учёл, что налоговый орган при проведении проверки начислил НДФЛ в общей сумме 4758 руб. по вышеуказанным эпизодам и предложил его уплатить самому предпринимателю (подпункт 1 п.3.1. оспариваемого решения).

Согласно пункту 9 статьи 226 Налогового кодекса Российской Федерации уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается.

Единый налог на вмененный  доход (далее  - ЕНВД).

В результате проверки налоговым органом было установлено занижение налоговой базы по ЕНВД в результате неправильного применения предпринимателем в 2005-2007 годах физического показателя «торговое место». Налоговый орган доначислил ЕНВД, исходя из общей площади торговых залов по данным инвентаризационных документов (договоров аренды), в которых предприниматель осуществляет розничную торговлю.

Как видно из материалов дела, налогоплательщик оспаривает решение налогового органа в части  начисления единого налога на вмененный доход (ИФНС России по Ленинскому району    г. Ульяновска) в сумме 539 458 руб., пени в сумме 84 774,92 руб., штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 107 891,6 руб.; начисления единого налога на вмененный доход (ИФНС России по Заволжскому району г. Ульяновска) в сумме 116 140 руб., пени в сумме 16 541,11 руб., штрафа по п.1 ст. 122 НК РФ в сумме 23 228 руб., исходя при этом из следующего.

Торговля осуществлялась в торговых комплексах, на ярмарках, относящимся к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, поэтому ЕНВД подлежал исчислению с применением показателя «торговое место».

По мнению заявителя, из технических паспортов торгового комплекса «Амарант» по ул. Карла Маркса, 13 А, нежилого помещения Ярмарка «Торговые ряды» по ул. Карла Маркса, 17.1 и нежилого помещения - торгового комплекса «Самолет» по проспекту Ульяновскому, 1, схем и экспликаций к ним не усматривается, что здания, в которых ИП Короткова арендует торговые точки, относятся к магазинам и павильонам, а часть арендуемых помещений имеют складские, административные, бытовые помещения, с наличием которых Налоговый кодекс Российской Федерации связывает отнесения объектов к магазинам и павильонам, имеющим залы обслуживания.

Ярмарка «Торговые ряды» также относится к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, поскольку нежилое помещение используется для заключения договоров розничной купли-продажи и не имеет специально оснащенных помещений.

Кроме того, налоговый орган в оспариваемом решении характеризует все объекты как торговые комплексы, в том числе объект Ярмарка «Торговые ряды».

Налоговым органом при начислении налога по торговому месту № 201 по адресу г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 13 А,  использованы данные протокола осмотра места происшествия от 20.12.2006, проведенного сотрудниками ОРЧ по налоговым преступлениям УВД Ульяновской области, проведенного вне рамок выездной налоговой проверки.

По мнению предпринимателя протокол осмотра территории, помещений торговой точки № 201 по адресу  г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 13 А, составленный проверяющим инспектором, не является надлежащим доказательством по делу, поскольку в соответствии с актом приема-передачи от 01.03.2008 договор аренды № 53/08 от 01.12.2007 был расторгнут. Кроме того, указанный протокол содержит сведения по состоянию на 19.05.2008, и не свидетельствует о характеристиках арендуемого помещения в 2006-2007 годах.

Заявитель также считает, что налоговым  органом  необоснованно доначислен ЕНВД в сумме 11 004 руб. за второй и третий кварталы 2006 года по торговой точке по адресу г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 13 А, поскольку договор аренды № 11 от 01.11.2005 был расторгнут с 01.04.2006.

             Предприниматель оспаривает также решение в части привлечения к налоговой ответственности по п.2 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по ЕНВД за 2 квартал 2007 года  по арендуемому торговому помещению по договору № 19 от 01.04.2007, поскольку налоговая санкция определена инспекцией из суммы ЕНВД, исчисленной с применением физического показателя «площадь торгового зала».

            Апелляционный суд считает правильными выводы суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

ИП Короткова И.В. в проверяемом периоде осуществляла розничную торговлю фирменной джинсовой мужской и женской одеждой с применением системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в следующих нежилых помещениях:

•         по адресу г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 11 (позднее г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 13 А) по договору аренды нежилого помещения № 11 от 01.11.2005 общей площадью 54 кв. м, с дополнительным соглашением, заключенным с ИП Ртищевым В.А. (т.1, л.д. 130-132). Помещение расположено на 3 этаже торгового комплекса «Амарант». Акт приема передачи от 10.11.2005 (т.1, л.д.130-133). Дополнительным соглашением от 01.04.2006 договор расторгнут с 01.04.2006 (т.1. л.д. 136).

•         по адресу г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 13 А,  на 1 этаже торгового комплекса «Амарант» по договорам аренды торгового места, заключенным с ИП Ртищевым В.А. Помещение № 201 расположено на 1 этаже торгового комплекса «Амарант»: от 01.04.2006, с дополнительным соглашением, акт приема передачи от 01.04.2006(т.1. л.д. 144-147). Дополнительным соглашением от 11.04.2006  договор расторгнут с 11.12.2006 (т.1. л.д. 148); № 141 от 11.12.2006, с дополнительным соглашением, акт приема передачи от 11.12.2006 (т.1.   л.д. 138-141);   №53/08   от   01.12.2007,   с   дополнительным  соглашением, акт приема передачи  от 01.12.2007 (т.1. л.д.150-153); № 103 от  23.05.2007,   с  дополнительным   соглашением,   акт  приема  передачи   от 23.05.2007 (т.2.  л.д.17-20); Дополнительным  соглашением  от 01.09.2007 договор расторгнут (т.2. л.д.21).

•         по адресу г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 17.1 по договору аренды торгового места № 89 от 13.07.2006, общей площадью 98,5 кв.м. Договор заключен с ООО «Амарант РПК», помещение № 2 расположено на 1 этаже в двухэтажном здании с пристроем (т.2, л.д.1-5). Соглашением от 01.01.2007 договор расторгнут (т.2, л.д.6).

•         по адресу г. Ульяновск, ул. Карла Маркса, 17.1 по договору аренды торгового места № 14 от 01.01.2007. Договор заключен с ИП Даншиной М.И., помещение № 15 расположено на 1 этаже в двухэтажном здании с пристроем (т.2, л.д.1-5). Акт приема передачи от 01.01.2007 (т.2, л.д.15).

•         по адресу г. Ульяновск, пр. Ульяновский, д.1,   по договору аренды нежилых помещений № 19 от 01.04.2007, заключенным с ООО «Надежные партнеры». Помещения № 49, № 142, № 143 общей площадью 124, 5 кв. м расположены на 2 этаже здания (т.2, л.д.22-27). Акт приема передачи от 04.04.2007 (т.2, л.д.27).

Согласно  статье 346.29  Налогового кодекса Российской Федерации при  осуществлении  розничной  торговли  через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, исчисление ЕНВД производится с использованием физического показателя базовой доходности «площадь торгового зала в квадратных метрах». При осуществлении розничной торговли через объекты через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети производится с использованием физического показателя «торговое место».

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные  к инженерным коммуникация. К данной категории относятся магазины, павильоны, киоски и т.п.; площадь торгового зала - площадь всех помещении и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административных помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей; павильон - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест; торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

01.01.2006 вступила в действие новая редакция главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации, установившая следующие основные понятия для целей главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Стационарной торговой сетью является торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки  (ярмарки),    торговые    комплексы,    киоски,    торговые    автоматы    и   другие аналогичные объекты.

Магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным