Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2009 по делу n А12-9930/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

зала».

Судебная коллегия считает, что суд первой инстанции правомерно исходил из положений ст. 346.27  НК РФ и имеющихся в деле доказательств.

Объектом обложения ЕНВД согласно статье 346.29 НК РФ признается вмененный до­ход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности и величины физического показате­ля, характеризующего данный вид деятельности.

Для исчисления суммы ЕНВД при осуществлении розничной торговли используются физические показатели и базовая доходность.

Физическим показателем розничной торговли, осуществляемой через объекты стацио­нарной торговой сети, имеющей торговые залы, признается площадь торгового зала в квад­ратных метрах. Физическим показателем розничной торговли, осуществляемой через объек­ты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и через объекты нестационар­ной торговой сети, является торговое место.

Согласно ст. 346.27 Налогового кодекса (в редакции, действовавшей в 2005 г.) стацио­нарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, пред­назначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торго­вую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски. Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли.

Магазин - специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначен­ное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсоб­ными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хране­ния товаров и подготовки их к продаже.

Павильоном является строение, имеющее торговый зал и, рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.

Киоск - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца.

Иные объекты стационарной торговой сети, не соответствующие установленным гл. 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации понятиям магазина и павильона, следует от­носить к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торгового зала.

При этом в соответствии со ст. 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации "пло­щадь торгового зала" объекта стационарной торговой сети (магазина и павильона) – это пло­щадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для тор­говли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризацион­ных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей.

С 1 января 2006 года Федеральным законом от 21.07.2005 № 101-ФЗ изменена редакция статьи 346.27 НК РФ, стационарная торговая сеть разделена на имеющую торговые залы и не имеющую торговые залы

Согласно редакции закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ стационарная торговая сеть, имею­щая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обо­собленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположен­ная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров роз­ничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объек­тов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.

Площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая обо­рудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых ка­бин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для по­купателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслужи­вание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала опреде­ляется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

К таким документам относятся любые имеющиеся у налогоплательщика на объект стационарной торговой сети документы, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право на пользование данным объектом (договор передачи, договор купли-продажи нежилого помещения; технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право торговли на открытой площадке и т.п.).

Перечень правоустанавливающих и инвентаризационных документов, приведенный в ст. 246.27 НК РФ, является открытым. Однако для отнесения документов к правоустанавливающим и инвентаризационным в том смысле, в котором они определены в ст. 246.37 НК РФ, необходимо, чтобы такие документы содержали как сведения о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений, так и сведения, подтверждающие право пользования данным объектом.

Материалами дела подтверждается, что в проверяемом налоговым органом периоде на основании Договора аренды офисного помещения от 18 августа 2005 года ОАО «Волгоградхлебкомплект» предоставил в аренду предпринимателю Курилкину А.Н. во временное пользование помещение площадью 11 кв.м. в виде отдельной комнаты, находя­щейся в бытовой части гаражного комплекса, расположенное по адресу: г.Волгоград, Дзер­жинский район, ул.им.Карла Либкнехта, 5, для использования под офис. Данный договор действовал до 29 июня 2006 года (л.д.140-145 т.1).

1 ноября 2005 года между ОАО «Волгоградхлебкомплект» и предпринимателем Курилкиным А.Н. был заключен договор аренды складского помещения по тому же адресу, согласно которому арендатору предоставляется во временное владение и пользование складское поме­щение площадью 108 кв.м. (склад № 7), для использования под складирование непродоволь­ственных товаров. Данный договор действовал до 29 июня 2006 года (л.д.68-74 т.3).

1 февраля 2006 года между ОАО «Волгоградхлебкомплект» (исполнитель) и предпри­нимателем Курилкиным А.Н. (заказчик) был заключен договор, согласно которому исполнитель обеспечивает временное размещение на своей территории строительных материалов и това­ров заказчика на площади 20 кв.м., с 1 марта 2006 года – 25 кв.м. (л.д.1-2 т.2).

3 апреля 2006 года между ОАО «Волгоградхлебкомплект» (исполнитель) и предприни­мателем Курилкиным А.Н. (заказчик) был заключен договор, согласно которому исполнитель обеспечивает временное размещение на территории сооружения навеса строительных мате­риалов и товаров заказчика на площади 44,2 кв.м. Договор действовал до 29 июня 2006 года (л.д.3-4 т.2).

1 января 2007 года между предпринимателем Путилиным В.А. (арендодатель) и пред­принимателем Курилкиным А.Н. (арендатор) был заключен договор субаренды складского поме­щения сроком действия 3 месяца, согласно которому арендатору предоставлено во времен­ное владение и пользование складское помещение площадью 108 кв.м. (склад № 7), часть на­веса площадью 44,2 кв.м. и часть асфальто-бетонного покрытия (перед складом № 6) площа­дью 25,5 кв.м., расположенные по адресу: г.Волгоград, ул.им.Карла Либкнехта, 8 (бывшая ул.им.Карла Либкнехта, 5) для использования под размещение и складирование непродо­вольственных товаров (л.д.65-67 т.3).

1 апреля 2007 года заключено два отдельных договора субаренды сроком действия 3 месяца – складского помещения площадью 108 кв.м. (склад № 7) и части асфальто-бетонного покрытия (перед складом № 6) площадью 25,5 кв.м. (договор № 61), части навеса площадь 44,2 кв.м. для использования под размещение и складирование непродовольственных това­ров (договор № 62)  (л.д.59-64 т.3).

1 июля 2007 года между предпринимателем Путилиным В.А. (арендодатель) и предпри­нимателем Курилкиным А.Н. (арендатор) заключен договор субаренды складского помеще­ния, согласно которому арендатору предоставлено во временное владение и пользование складское помещение площадью 108 кв.м. (склад № 7) и часть асфальто-бетонного покрытия (перед складом № 6) площадью 25,5 кв.м., расположенные по адресу: г.Волгоград, ул.им.Карла Либкнехта, 8, для использования под размещение и складирование непродо­вольственных товаров (л.д.57-58 т.3).

Таким образом, содержание вышеуказанных договоров аренды свидетельствует о том, что Курилкину А.П. предоставлялись в аренду складские помещения, не имеющие выделенной площади торгового зала, в целях размещения и складирования товаров.

Следовательно, используемые предпринимателем Курилкиным А.Н. для осу­ществления торговой деятельности помещения находятся в зданиях, которые в соответствии со статьей 346.27 НК РФ не относятся к объектам стационарной торговой сети.

Судебной коллегией также установлено, что по сообщению МУП «Бюро технической инвентаризации» (л.д.56 т.3) техническая ин­вентаризация объекта – нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Волгоград, ул.им.Карла Либкнехта, 8 (в 2005 году – ул.им.Карла Либкнехта 5), не проводилась.

В материалах дела имеется поэтажный план строения по ул. им.Карла Либкнехта, 8, заверенный ОАО «Волгоградхлебкомплект», в котором выделена арендуемая Курилкиным А.Н. площадь. Данный план не содержит сведений о наличии в помещении по адресу г.Вол­гоград, ул.им.Карла Либкнехта, 8, площади торгового зала.

В соответствии с договором аренды нежилого помещения № 69 от 15 мая 2006 года ООО «Волжское полесье-2000» (арендодатель) обязуется передать предпринимателю Курилкину А.Н. (арендатор) во временное владение и пользование нежилое помещение (за номе­ром 132) площадью 210 кв.м. под склад, 10 кв.м. – под торговую площадь, в здании, располо­женном по адресу: г.Волгоград, ул.им.25-лет Октября, 1. Договор расторгнут 31 июля 2006 года (л.д.80-85 т.3).

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 27 февраля 2002 года (л.д.86 т.3) здание, в котором находится арендуемое помещение, принадлежит ООО «Волжское полесье - 2000» на праве собственности, при этом здание в свидетельстве обозначено как двухэтажное кирпичное здание цеха № 4 общей площадью 4065,1 кв.м.

          Актом приема-передачи недвижимого имущества в срочное пользование от 1 августа 2006 года здание передано ООО «Волжское полесье-2000» обществу с ограниченной ответ­ственностью «Рынок-2004» (л.д.112-113 т.3).

Согласно договору аренды нежилого помещения от 1 августа 2006 года ООО «Рынок-2004» (арендодатель) обязуется передать предпринимателю Курилкину А.Н. (арендатор) во временное владение и пользование нежилое помещение (за номером 132) площадью 210 кв.м. под склад, 10 кв.м. – под торговую площадь, в здании, расположенном по адресу: г.Волгоград, ул.им.25-лет Октября, 1. Договор расторгнут 24 марта 2007 года (л.д.104-111 т.3).

МУП «Вороши­ловское БТИ» письмом № 887 от 16.07.2008г. сообщило, что не имеет возможности предоставить выписку из технического паспорта объекта в связи с тем, что нет возможности провести идентификацию интересую­щих помещений по адресу: г.Волгоград, ул.им.25-летия Октября, 1, включающего около сот­ни зданий, строение и сооружений (л.д.36 т.3).

В материалах дела имеется выкопировка из технического паспорта на здание с тре­мя пристройками по адресу: г.Волгоград, ул.им.25-лет Октября, 1, заверенная ООО «Рынок-2004» с выделением штрихом площади, арендуемой Курилкиным А.Н. На плане данное по­мещение значится под номером 10 и имеет общую площадь 169,2 кв.м. На экспликации дан­ное помещение значится как склад (л.д.90 т.3).

По техническому паспорту здание обозначено как складское (здание цеха № 4).

Таким образом, представленные инвентаризационные и правоустанавливающие документы свидетельствуют о том, что предприниматель Курилкин А.Н. арендовал помещения по адресу: г.Волгоград, ул.Карла Либкнехта, 8, в бытовой части гаражного комплекса, по адресу: г.Вол­гоград, ул.им.25-лет Октября, 1, в складском помещении, то есть в зданиях, которые не пред­назначены для осуществления розничной торговли и согласно определению Налогового ко­декса РФ не относятся к объектам стационарной торговой сети.

Более того, в договорах аренды помещений по адресу: г.Волгоград, ул.Карла Либкнех-та, 8, указано, что помещения предоставляются для размещения и складирования непродо­вольственных товаров, а не для осуществления торговой деятельности.

Материалами дела подтверждается, что в проверяемом налоговым органом периоде инспекция определила площадь торгового зала по указанному адресу в размере 24 кв.м. за весь проверяемый период на основании протокола осмотра помещения и показаний свидетелей Растериева А.А., Лесиной Т.С.

Апелляционный суд установил, показания свидетелей Растериева А.А. и Лесиной Т.С. (л.д.38-45 т.3) не со­держат сведений о площади торгового зала по адресу: г.Волгоград, ул.Либкнехта, 8, и не мо­гут являться основанием для исчисления ЕНВД с площади торгового зала 24 кв.м. Свидетели показали, что арендуемое помещение представляет со­бой склад, в одной из частей которого осуществлялась продажа товара, то есть подтвердили, что на арендуемой площади отсутствовало отдельное помещение, которое отвечало бы при­знакам торгового зала.

Доводы апелляционной жалобы о том, что суд неправомерно отклонил свидетельские показания, которые в совокупности с осмотром помещения и данными фототаблицы подтверждают выводы налоговой проверки не только относительно необходимости использовать при исчислении налога физический показатель площадь торгового зала, но и его размер, апелляционный суд находит необоснованными.

          Судебная коллегия считает, что протокол осмотра помещения не является правоустанавливающим документом и не может сам по себе, в отсутствие документов, подтверждающих принадлежность зданий к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, свидетельствовать о разме­ре площади торгового зала в 2005-2007 г.г.

Кроме того, в период с августа 2005 года по 1 ноября 2005 года договор аренды поме­щения по адресу г.Волгоград, ул.Либкнехта, 5, был заключен только в отношении 11 кв.м.

Площадь торгового зала по адресу г.Волгоград, ул.им.25-лет Октября, 1, была опреде­лена налоговым органом