Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2010 по делу n А12-8372/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Порядка, в состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, включаются хозяйствующие субъекты, постоянно продающие (производящие) в его границах рассматриваемый товар в пределах определенного временного интервала.

В соответствии с пунктом 34 Порядка, на основании информации, полученной при определении временного интервала исследования, при определении продуктовых границ товарного рынка и при определении географических границ товарного рынка, определяются хозяйствующие субъекты, действующие на рассматриваемом рынке, для которых устанавливаются позволяющие их идентифицировать данные: полное наименование (с указанием организационно-правовой формы); адрес (место нахождения).

Определение продуктовыми границами товарного рынка минимально необходимого комплекса услуг для захоронения в землю, по мнению Управления, должно влечь за собой определение только тех субъектов, действующих на рынке, которые оказывают все услуги, включенные в комплекс.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что такой способ определения хозяйствующих субъектов, действующих на рынке, не соответствует Порядку, поскольку законодатель не установил правил о комплексном оказании ритуальных услуг. Любой хозяйствующий субъект, обладающий соответствующим правомочием, может оказывать услуги, включенные Управлением в товар, вне зависимости от того правильно ли определены антимонопольным органом продуктовые границы товарного рынка или нет.

Согласно ответу Администрация г. Волгограда от 28.05.2009 №05-ВП/376-211 к хозяйствующим субъектам, осуществляющим комплекс похоронных услуг собственными силами, помимо специализированных служб по вопросам похоронного дела в Волгограде, относится еще 7 хозяйствующих субъектов (приложение № 3). Данная информация в аналитическом отчете не отражена, что является нарушением пункта 34 Порядка.

На основании вышеизложенного суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что анализ и оценка состояния конкурентной среды на рынке ритуальных услуг не может являться доказательством доминирующего положения ООО «СП «Память» на рынке ритуальных услуг, так как не соответствует требованиям пунктов 5, 13, 14, 15, 16, 23, 24, 26, 27, 34 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденного Приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 № 108, содержит недостоверные сведения, допускает отсутствие необходимых данных для анализа, имеет противоречия и не содержит достоверных оценок.

Также антимонопольный орган в качестве других доказательств доминирующего положения ООО «СП «Память» на определенном в аналитическом отчете товарном рынке похоронных (ритуальных) услуг сослался на решение мирового судьи судебного участка №79 Волгоградской области от 26.05.2009, протокол судебного заседания мирового суда от 26.05.2009, письмо ЗАО «Военно-мемориальная компания», письмо ООО «Радоница», ООО «Ритуал-Сервис», сведения, предоставленные ООО «СП «Память», содержание нормативных документов, перечисленных в оспариваемом заявителем решении.

Судом первой инстанции обосновано данные доказательства не приняты во внимание, поскольку в оспариваемом решении Управление не привело результатов оценки этих доказательств, их влияние на определение доминирующего положения ООО «СП «Память».

Признавая ООО «СП «Память» злоупотребившим доминирующим положением на рынке похоронных (ритуальных) услуг, Управление установило, что злоупотребление выразилось в отказе ООО «СП «Память» предоставить Громову С.К. место на Новом кладбище Ворошиловского района г. Волгограда для захоронения его умершего родственника по причине того, что услуги автокатафалка не будут заказаны в ООО «СП «Память».

Суд первой инстанции указал на то, что данный вывод управления сделан без учета действующих нормативно правовых актов, в частности: Федерального закона от 12.01.1996 №8-ФЗ «О погребении и похоронном деле», Постановлении Администрации г. Волгограда от 22.07.2002 №833, Решения Волгоградской городской Думы от 04.07.2007 №47/1124 «О правилах организации похорон и содержания муниципальных кладбищ в Волгограде».

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

Статья 1 Федерального закона от 12.01.1996 №8-ФЗ «О погребении и похоронном деле», что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с погребением умерших, и устанавливает гарантии погребения умершего с учетом волеизъявления, выраженного лицом при жизни, и пожелания родственников.

В силу части 1 статьи 5 Федерального закона от 12.01.1996 №8-ФЗ «О погребении и похоронном деле», волеизъявление лица о достойном отношении к его телу после смерти (далее - волеизъявление умершего) - пожелание, выраженное в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме, в том числе, быть погребенным на том или ином месте, по тем или иным обычаям или традициям, рядом с теми или иными ранее умершими.

В соответствии с частью 1 и 2 статьи 7 Федерального закона от 12.01.1996 № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле», на территории Российской Федерации каждому человеку после его смерти гарантируются погребение с учетом его волеизъявления, предоставление бесплатно участка земли для погребения тела (останков) или праха в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Исполнение волеизъявления умершего о погребении его тела (останков) или праха на указанном им месте погребения, рядом с ранее умершими гарантируется при наличии на указанном месте погребения свободного участка земли или могилы ранее умершего близкого родственника либо ранее умершего супруга. В иных случаях возможность исполнения волеизъявления умершего о погребении его тела (останков) или праха на указанном им месте погребения определяется специализированной службой по вопросам похоронного дела с учетом места смерти, наличия на указанном им месте погребения свободного участка земли, а также с учетом заслуг умершего перед обществом и государством.

Пункт 4.2.10. Решения Волгоградской городской Думы «О правилах организации похорон и содержания муниципальных кладбищ в Волгограде» устанавливает, что на территории муниципальных кладбищ Волгограда каждому человеку после его смерти гарантируется погребение с учетом его волеизъявления при наличии на указанном месте погребения свободного участка земли рядом с ранее умершим близким родственником либо умершим супругом с предоставлением на безвозмездной основе участка земли для погребения тела (останков) умершего человека в гробу на открытых кладбищах - 5 кв. м, с условием возможности подзахоронения близкого родственника либо супруга, старых участках кладбищ открытого типа или на кладбищах, закрытых для плановых захоронений, -1,0 м на 2,0 м. Для захоронения урны с прахом - 0,5 м на 0,8 м.

В соответствии с пунктом 23 части 1 статьи 16 Закона Российской Федерации от 06.10.2003 N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» организация ритуальных услуг и содержание мест захоронения отнесена к вопросам местного значения.

Из пункта 2 статьи 25 Федерального закона от 12.01.1996 N 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле» (далее - Закон N 8-ФЗ) следует, что организация похоронного дела осуществляется органами местного самоуправления, которые создают специализированные службы по вопросам похоронного дела.

На основании статьи 29 Закона N 8-ФЗ органы местного самоуправления районов, поселений и городских округов создают специализированные службы по вопросам похоронного дела, на которые в соответствии с данным Законом возлагается обязанность по осуществлению погребения умерших. Порядок деятельности специализированных служб по вопросам похоронного дела определяется органами местного самоуправления районов, поселений и городских округов.

Во исполнение названного Закона администрацией Волгограда издано Положение о специализированных службах по вопросам похоронного дела в Волгограде, утвержденное постановлением от 22.07.2002 N 883. Выбор специализированной службы, претендующей на получение данного статуса, производится на основании конкурса (пункт 1.3. Положения).

ООО «Совместное Предприятие «Память» на основании Постановления Администрации г. Волгограда от 02.02.2006 №199 «О результатах муниципального открытого конкурса на право получения статуса городской специализированной службы по вопросам похоронного дела в Волгограде» является городской специализированной службой по вопросам похоронного дела Волгограда.

Согласно Положению, утвержденному решением Волгоградской городской думы от 04.02.2009 № 15/446, Департамент городского хозяйства администрации Волгограда является отраслевым структурным подразделением администрации Волгограда и осуществляет в том числе полномочия органа местного самоуправления Волгограда от лица администрации Волгограда в части решения вопросов местного значения: организация ритуальных услуг и содержание мест захоронения.

Пунктом 1.2.2. Постановления Администрации г. Волгограда от 26.04.2005 №695 «О внесении изменений в Постановление администрации Волгограда от 22.07.2002  N 833 «О специализированных службах по вопросам похоронного дела в Волгограде» и проведении муниципального открытого конкурса на право получения статуса городской специализированной службы по вопросам похоронного дела» из Постановления Администрации г. Волгограда от 22.07.2002  №833 были исключены из пункта 3.1 раздела 3 (Обязанности специализированных служб по вопросам похоронного дела) обязанность специализированной службы по отводу земельных участков для захоронения.

Реализация волеизъявления покойного о погребении на указанном им месте гарантируется государством с учетом норм местного законодательства. Возможность погребенния на указанном месте зависит от наличия свободного участка земли или могилы ранее умершего близкого родственника, но не от права специализированной службы предоставлять земельные участки для захоронения. В случаях отсутствия свободного участка земли или могилы ранее умершего близкого родственника возможность реализации волеизъявления умершего о погребении его тела (останков) или праха на указанном им месте погребения определяется специализированной службой, что не означает наделение специализированной службы правом предоставлять земельные участки для захоронения.

Суд первой инстанции указал, что Управление не выяснило кто непосредственно в пределах географических границ исследованного им товарного рынка наделен полномочиями по предоставлению участков под захоронение, было ли делегировано такое право непосредственно ООО «СП Память», что позволило ему в дальнейшем распоряжаться в указанных целях этими местами. В решении Управления отсутствует анализ самого порядка предоставления таких земельных участков.

Судом  апелляционной инстанции был  получен ответ Департамента  городского хозяйства администрации  Волгограда от 13.11.2010 №ДГХ/06-6942, который  также не подтвердил наличие специальных полномочий ООО «СП Память»  по определению  места захоронения во всех случаях.

Также судом первой инстанции установлено, что оспариваемым решением Общество было признано нарушившим ч.1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции» в части совершения действий, являющихся недобросовестной конкуренции.

Суд первой инстанции, признавая решение антимонопольного органа в данной части недействительным, указал на то, что управлением не представлено доказательств того, что ООО «СП «Память» осуществляет действия направленные на недобросовестную конкуренцию.

Суд апелляционной инстанции считает данный вывод суда первой инстанции законным и обоснованным.

Статья 4 Закона о защите конкуренции определяет недобросовестную конкуренцию, как любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Запрет на недобросовестную конкуренцию установлен статьей 14 ФЗ Закона о защите конкуренции.

Для признания действий хозяйствующего субъекта актом недобросовестной конкуренции необходима совокупность следующих условий:

1)  наличие конкуренции между хозяйствующими субъектами (осуществление ими фактической деятельности на одном товарном рынке и в пределах определенных географических границ (на определенной территории));

2) направленность действий на получение преимуществ;

3) несоответствие их законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

4)   последствий в виде убытков или вреда деловой репутации, при этом как наступивших, так и потенциальных.

Совокупность указанных выше условий не подтверждается материалами дела.

Антимонопольный орган посчитал, что отказ ООО «СП «Память» предоставить Громову С.К. место на Новом кладбище Ворошиловского района г. Волгограда для захоронения умершего родственника, который вынудил его отказаться от услуг ИП Богинского И.В. по перевозке тела умершего на кладбище, несмотря на то, что Громова С.К. устраивала цена и время оказания такой услуги, является действием, направленным на недобросовестную конкуренцию. В результате таких действий ООО «СП «Память», по мнению Управления, были ущемлены интересы Громова С.К., который был лишен права свободного выбора исполнителя услуги по перевозке тела умершего на кладбище.

В качестве доказательств того, что ООО «СП «Память» осуществляется недобросовестная конкуренция, антимонопольный орган ссылается на счет-заказ № 16 от 22.03.2009, решение мирового судьи судебного участка № 79 Волгоградской области от 26.05.2009 и протокол судебного заседания от 26.05.2009.

Согласно ч. 3 ст. 69 АПК РФ вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Суд апелляционной инстанции считает, что решение мирового судьи судебного участка № 79 Волгоградской области от 26.05.2009  в силу части 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеет преюдициального значения для рассматриваемого арбитражным судом дела, поскольку при рассмотрении дела мировым судьей рассматривались исковые требования Громова С.К. к ООО «СП «Память» о признании действий общества незаконными, взыскании убытков и компенсации морального вреда. Предметом же рассмотрения настоящего арбитражного дела является законность и правомерность вынесения решения и предписания антимонопольным органом о нарушении ООО «СП «Память» ч.1 ст.10, ч.1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ