Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2014 по делу n А06-6248/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

жилых домах с применением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению в связи с отсутствием специального норматива потребления для мест общего пользования, а в деле отсутствуют первичные документы, подтверждающие на основании показаний приборов учёта количество электроэнергии, переданное в места общего пользования  (том 73 л.д. 127-129).

Рассматривая довод сторон об отсутствии в спорный период утверждённого норматива потребления, судебная коллегия исходит из следующего.

Постановление Министерства жилищно-коммунального хозяйства Астраханской области от 15.02.2011 № 3-п, утвердившее нормативы потребления электроэнергии гражданами-потребителями, решением Астраханского областного суда от 25.07.2011 по делу №3-25/2011 признано недействующим, таким образом, в г.Астрахани норматив потребления электрической энергии для расчёта электропотребления в спорный период установлен не был.

 Между тем, данное обстоятельство, по мнению суда апелляционной инстанции, не свидетельствует о невозможности определения спорного объёма отпущенной электроэнергии по нормативам потребления.

В соответствии с пунктом 30 Правил № 306 в норматив электроснабжения включается расход электрической энергии, исходя из расчета расхода электрической энергии на одного потребителя, необходимой для освещения жилых помещений, использования бытовых приборов, содержания общего имущества многоквартирного дома, а при наличии стационарных электрических плит - также для приготовления пищи.

Согласно пункту 24 приложения к Правилам № 306 норматив потребления электрической энергии, установленный для граждан, проживающих в многоквартирных домах, оборудованных лифтами, рассчитан с учетом расхода электрической энергии на работу приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики, дымоудаления; норматив потребления электрической энергией, установленный для граждан, проживающих в многоквартирных домах, не оборудованных лифтами, рассчитан с учетом расхода электрической энергии на работу приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики, дымоудаления.

В силу положений пункта 25 приложения к Правилам расход электрической энергии на работу электрооборудования, являющегося общей собственностью многоквартирного дома, определяется, исходя из следующих величин: в отношении приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики и дымоудаления, технологических потерь - 7 кВтч в месяц на 1 человека; в отношении лифтового оборудования - 7 кВтч в месяц на 1 человека.

Для жилых зданий, не являющихся многоквартирными домами, указанные значения принимаются равными нулю.

Из приведённых норм следует, что определение объёма отпущенной гражданам-потребителям, проживающим в домах, не оснащённых общедомовыми приборами учёта, электроэнергии в соответствии с Правилами № 306 возможно при наличии исходных данных, указанных в названных Правилах.

Вместе тем, в материалах данного дела такая первичная документация отсутствует.

Согласно п. 89 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.2006, исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

В том случае, если собственниками жилых помещений многоквартирного дома выбран непосредственный способ управления домом, то договор энергоснабжения граждане вправе заключать непосредственно с гарантирующим поставщиком. При этом определение объемов поставленной электрической энергии осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей (п. 88 Основных положений № 530).

Порядок распределения между собственниками и нанимателями жилых помещений в многоквартирном доме объема электрической энергии, поставленного на границе балансовой принадлежности электрических сетей, определен в Правилах предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 307 от 23.05.2006 (далее – Правила № 307). Правила содержат различные способы определения количества и стоимости поставленной жильцам многоквартирных домов электроэнергии в зависимости от наличия или отсутствия общедомовых и квартирных приборов учёта.

 В силу пункта 136 Правил № 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии.

В соответствии с пунктом 159 Правил № 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Таким образом, в силу закона именно на сетевой организации (истец по делу) лежит обязанность по организации коммерческого учета электрической энергии.

Исходя из предмета и основания иска и подлежащих применению норм материального права, в предмет доказывания по настоящему делу входят следующие обстоятельства: объем поступившей электроэнергии в сеть истца и переданной электроэнергии; сведения о количестве сетевых организаций, покупающих у ответчика электроэнергию для целей компенсации потерь; объемы фактических потерь сетевых организаций, представивших такие сведения и не представившие их; основания для применения порядка расчета объема, установленного Правилами № 530 и № 861; обоснованность примененной в расчете цены.

Истец и ответчик, соответственно как Сетевая организация и Гарантирующий поставщик, состоят в договорных отношениях по оказанию услуг по передаче электрической энергии № 2 от 01.01.2007, условиями которого, с учетом имеющихся к договору Приложений установлен порядок взаимодействия сторон, учет электрической энергии и определения объемов переданной электрической энергии.

Согласно пункту 3.3.4 настоящего договора Исполнитель по окончании каждого расчетного периода и в соответствии с положениями «Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 определяет в порядке, определенном Сторонами в приложении №8 к Договору, объемы поставленной Потребителям электроэнергии и направляет Заказчику соответствующие сведения.

В разделе 4 договора стороны указали положения по учету электроэнергии.

Согласно пункту 4.3 договора ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении № 8 к настоящему договору, Исполнитель определяет объемы переданной по Договору (поставленной потребителям Заказчика) электроэнергии.

Согласно пункту 4.4 договора ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении № 9 к настоящему договору, Исполнитель определяет объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в сетях.

 В силу  пункта 4.5 договора Исполнитель в порядке, определенном в Приложении № 7 к настоящему договору, выявляет, актирует факты безучетного потребления и определяет объемы безучетно потребленной Потребителями Заказчика электроэнергии.

В соответствии с пунктом 7.7 договора № 2 от 01 января 2007 года оплата услуг по передаче электроэнергии производится в следующем порядке. До начала расчетного месяца Исполнитель выставляет Заказчику счет, на оплату услуг исходя из плановых объемов передачи электроэнергии, указанных в Приложении № 4 к настоящему Договору. Заказчик производит оплату по выставленному счету: 1. до 20 числа текущего месяца – 10% стоимости услуг, указанных в счете; 2 – до 28 числа текущего месяца – 40% стоимости услуг, указанных в счете.

Подпунктом 3 п. 7.7 раздела 7 договора (порядок оплаты Заказчиком оказываемых услуг), окончательный расчет с Заказчиком производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных Заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов переданной электроэнергии, указанных в Акте об оказании услуг по передаче электроэнергии.

К договору № 2 от 01.01.2007 имеется ряд Приложений, указанных в разделе 11 договора, являющихся его неотъемлемой частью.

В Приложении № 1 к Договору стороны указали точки приема электроэнергии в сеть покупателя.

В Приложении № 3 к Договору стороны определили Регламент обмена информацией при оформлении договорных отношений по поставке электроэнергии между потребителем и Заказчиком, существенные условия договора по каждому потребителю Заказчику определения объема и расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях (т.1л.д. 24-27).

В Приложении № 6 к договору № 2 стороны согласовали Регламент взаимодействия исполнителя и Заказчика при ограничении режима потребления электроэнергии потребителями заказчика и при возобновлении их электроснабжения.

Регламент взаимодействия исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии определен сторонами в Приложении № 7 к договору № 2 (т. 1 л.д. 66-72) .

В приложении № 8 к договору № 2 стороны согласовали регламент снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии (т.1 л.д. 73-76).

Разделом 7 Договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2007 № 2 определен порядок оплаты Ответчиком оказываемых Истцом по договору услуг, по которому расчетным периодом является один календарный месяц.

Приложением №8 Регламента снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии (далее по тексту - Регламент) к Договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2007 №2 установлен порядок формирования полезного отпуска электроэнергии (т. 1 л.д. 85-88).

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что ежемесячно стороны составляют Акты оказания услуг по передаче электрической энергии, в которых указываются объемы в тыс. кВтч переданного количества электроэнергии, примененные тарифы на услуги по передаче электрической энергии и стоимость оказанных услуг.

За спорный период, указанный в иске, а именно: июнь 2011 года – при подписании актов оказания услуг у сторон возникли разногласия по количеству переданной электрической энергии, что подтверждается представленными в дело актами за спорный период, протоколами разногласий к данным актам.

Как указано выше, именно на сетевой организации лежит обязанность по организации коммерческого учета электрической энергии, при этом учёт электроэнергии должен быть организован в соответствии с требованиями закона.

Поскольку истцом в материалы дела не представлены доказательства, позволяющие определить спорный объём отпущенной электроэнергии по потребителям гражданам в соответствии с Правилами № 306, заявленные требования в указанной части удовлетворению не подлежат.

Судебная коллегия отмечает при этом, что бремя доказывания обстоятельств, на которых основаны заявленные требования, в силу положений статьи 65 АПК РФ, лежит на истце.

Истцом в суде апелляционной инстанции заявлено ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы с целью определения объёма электроэнергии по спорным жилым домам в порядке, установленном Постановлением правительства РФ «Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг» от 23.05.2006.

Данное ходатайство судебной коллегией отклонено в виду следующего.

Согласно разъяснениям, изложенным в пунктах 5, 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 66 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» если экспертиза в силу АПК РФ могла быть назначена по ходатайству или с согласия участвующих в деле лиц, однако такое ходатайство не поступило или согласие не было получено, оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учетом положений статьи 65 АПК РФ о бремени доказывания исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (часть 2 статьи 9 Кодекса).

Ходатайство о проведении экспертизы в суде апелляционной инстанции рассматривается судом с учетом положений части 2 статьи 268 АПК РФ, согласно которым дополнительные доказательства принимаются судом, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

В силу пункта 3 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайство о проведении экспертизы в случае, если в ее проведении им было отказано судом первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела,