Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2009 по делу n А56-39791/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту (техническим условиям) организации (предприятия).      Согласно статье 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого (далее - ДПИ) определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от ДПИ его количество определяется в единицах массы или объема.

Количество ДПИ определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании ДПИ в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом. Если определение количества ДПИ прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества ДПИ подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества ДПИ, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

Если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества ДПИ, его количество определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого, которыми признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества ДПИ в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений.

Таким образом, для Общества первыми по своему качеству полезными ископаемыми, соответствующими ГОСТ(у) 9479-98 «Блоки из природного камня для производства  облицовочных архитектурно-строительных, мемориальных и других изделий» , являются гранитные блоки.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что образовавшийся  при добыче облицовочных граносиенитов побочный продукт - окол не является  главной  целью (конечным результатом) добывающей деятельности (производственного цикла по добыче полезных ископаемых), в связи с чем  окол  не может быть отнесен к готовой продукции и к добытому полезному ископаемому, являющемуся  объемом  обложения НДПИ.

Постановлением Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 № 64 определено, что при применении ст. 337 НК РФ  судам надлежит исходить из следующего. Положение пункта 1 статьи 337 НК РФ о том, что добытым полезным ископаемым признается продукция, которая содержится в минеральном сырье и отвечает определенным стандартам, означает: вывод о наличии в добытом минеральном сырье полезного ископаемого может быть сделан только в случае, когда в названном сырье содержится продукция, характеризуемая определенными физическими свойствами (либо иными существенными природными свойствами) и (или) химическим составом, предусмотренными соответствующим стандартом.

Указанные окол не являются продукцией горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, первой по своему качеству соответствующей перечисленных в статье 337 НК РФ. Государственный стандарт, стандарт отрасли, региональный и международный  стандарты, а также стандарт  предприятия на окол отсутствует.

Подлежит отклонению довод налогового органа об утвержденном стандарте предприятии, предусматривающего в качестве  выхода готовой продукции окола.

Как следует из материалов дела в декабре 2005 года ООО «Виктория» в рамках заключенного договора об оказании услуг разработан  стандарт предприятия (Технические требования) СТП-01-5714-06, утвержденный директором Общества. В стандарте предприятия указано, что  добытое  полезное ископаемое представлено  гранитными блоками и побочным продуктом (околом и негабаритным камнем).  Стандарт введен в действие с 1 января 2006 года в качестве стандарта предприятия.

При этом, приказом № 1ст от 10.01.2006 директор налогоплательщика  с 01.01.2006 отменил ранее утвержденный  стандарт предприятия СТП-01-5714-06 в связи  с несоответствием Федеральному закону «О техническом регулировании» № 184-ФЗ от 27.12.2002 и неполным учетом требований действующих нормативных и проектных документов. Пунктом 2 приказа  определено разработать  стандарт предприятия в новой редакции в соответствии с ГОСТ 9479-98, «Проектом расширения блочного гранитного карьера «Возрождение» и годовыми  планами развития горных пород.

Приказ  № 1ст  зарегистрирован  в Журнале регистрации приказов по основной деятельности за 2006 год.

Стандарт предприятия  в новой редакции в проверяемый период не разработан, не утвержден и в действие не вводился.

Статьей 17 Федерального Закона  № 184-ФЗ «О техническом регулировании» установлено, что разработку стандартов организаций осуществляют с учетом национальных стандартов общетехнических систем, а также других национальных стандартов, распространяющихся на продукцию, выпускаемую организацией, выполняемые ею работы или оказываемые услуги. Во внимание должны приниматься также положения ГОСТ Р 1.4-2004 (Национальный стандарт – Стандарты организации)..

Организациями также самостоятельно устанавливается порядок тиражирования, распространения, хранения и уничтожения утвержденных ими стандартов. Построение, изложение, оформление и содержание стандартов организаций выполняются с учетом ГОСТ Р 1.5-2004.

Как следует из текста стандарта  СТП-01-5714-06 разработчики при составлении стандарта не использовали ГОСТ Р 1.4-2004., на что в  том числе и указано в приказе об отмене  действия  стандарта предприятия.

 Стандарты организации утверждает руководитель (заместитель руководителя) организации приказом и (или) личной подписью на титульном листе стандарта в установленном в организации порядке.

Конкретный порядок разработки, утверждения, учета, изменения и отмены СТО устанавливается организациями самостоятельно.

Исходя из требования закона руководитель конкретного предприятия уполномочен самостоятельно  как утверждать  стандартны предприятия, так и отменять их.

Таким образом, представленные доказательства свидетельствуют о том, что в проверяемом периоде действующий стандарт предприятия, определяющий в качестве  добытого полезного ископаемого  побочный продукт (окол) отсутствует.

Ссылка Инспекции в обоснование своей позиции на ОСТ 21-73-87 по коду 1444360 - камень бутовой не может быть принята апелляционным судом. ТУ 21- 10-69-89 разработанные взамен ОСТ 21-73-87 определяет необходимые параметры для отнесения  камня к бутовому. В ходе рассмотрения дела ни в суд первой инстанции, ни в апелляционный суд инспекцией не представлено  доказательств того обстоятельства, что находящихся в отвале камень (окол) соответствует утвержденным параметрам бутового камня.

ФГУП «Научно-исследовательский и проектно-изыскательский  институт по проблемам добычи, транспорта и переработки минерального сырья  в промышленности строительных материалов» от 23.10.2008   в письме от 23.10.2008 разъяснило, что  гранитный окол согласно  ГОСТ 30772 является побочным продуктом добычи блоков, вследствие чего не может быть классифицирован как «камень бутовой», «камень бортовой», «камень брусчатый», щебень и т.д.

Апелляционным судом отклоняются ссылки инспекции на письма Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, поскольку  выводы федеральной службы  основаны  на порядке списания объемов  добытого минерального сырья с государственного баланса запасов полезных ископаемых, который не может быть применен при определении  добытого полезного ископаемого в целях налогообложения. Кроме того,  Федеральной службой в каждом из представленных  разъяснениях указывается на отсутствие  стандартов  на побочный продукт при добыче блоков - окол.  Из представленных писем также следует, что соответствующая стандартам продукция может быть получена при дальнейшей обработке окола.

Постановлением Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 № 64 разъяснено,  что в силу абзаца второго пункта 1 статьи 337 НК РФ не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого и являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности, не признается по общему правилу полезным ископаемым и продукция, в отношении которой были осуществлены предусмотренные соответствующими стандартами технологические операции, не являющиеся операциями по добыче (извлечению) полезного ископаемого из минерального сырья.

Таким образом, находящийся в отвале  окол,  в соответствии с требованиями статьи 337 НК РФ не может быть признан добытым полезным ископаемым.

Решение суда первой инстанции по данному эпизоду соответствует фактическим обстоятельствам и принято  на основании правильного применения норм материального права.

Руководствуясь  ст. 269 - 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 3 апреля 2009г. по делу № А56-39791/2008 отменить в части признания недействительным решения ИФНС России по Выборгскому району Ленинградской области № 115-11 от 30.09.2008 в части

Доначисления налога на прибыль в сумме 666 102 рубля, НДС в размере 499 577 рублей, соответствующих пени и санкций

Доначисления налога на прибыль в размере 9 600 рублей, НДС в размере 7 200 рублей, соответствующих пени и санкции.

В удовлетворении требований ООО «Выборгские граниты» в указанной части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения. 

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Горбачева

Судьи

Н.И. Протас

 Н.О. Третьякова