Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2011 по делу n А13-415/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ни по отдельности, ни в совокупности, не основаны на доказательствах и не соответствуют требованиям налогового законодательства.

При таких обстоятельствах апелляционная инстанция считает, что инспекция не доказала необоснованность понесенных ООО ПК «Агро-Череповец» затрат на маркетинговые услуги и применения налоговых вычетов по ним, а, следовательно, незаконно начислила пени за неуплату налога на прибыль на основании статьи 75 НК РФ и привлекла к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 названного Кодекса.

Таким образом, суд первой инстанции неправомерно отказал обществу в признании недействительным решения инспекции в этой части, поэтому решение суда подлежит отмене в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными.

         Инспекция в свою очередь не согласилась с выводами суда по эпизоду приобретения обществом векселей у обществ с ограниченной ответственностью «Рикона», «Формула успеха», «Рубикон», «ФинПром», ООО «Альянс Премиум», «Абакан».

В пункте 1.1.2. решения МИФНС отразила, что 2006-2007 году заявителем приобретены векселя на сумму  129 374 000 руб. у обществ с ограниченной ответственностью «Рикона», «Формула успеха», «Рубикон», «ФинПром», ООО «Альянс Премиум», «Абакан» (далее - ООО «Рикона», ООО «Формула успеха», ООО «Рубикон»,  ООО «ФинПром», ООО «Альянс Премиум», ООО «Абакан», организации), помимо этого в состав расходов по налогу на прибыль обществом включены еще 4 127 012 руб.84 коп. процентов по векселям, то есть всего 133 501 012 руб.84 коп. за 2007 год.

         Однако в результате встречных проверок шести контрагентов-векселедателей установлено, что все они являются недобросовестными налогоплательщиками, их руководители Соколовский А.И. (ООО «Рикона»), умер и не мог подписывать ни договоры, ни акты приема-передачи, ни сами векселя (т. 8, л. 62), подписи Лупенко О.В. (ООО «Формула успеха») в форме № 1П на выдачу паспорта визуально не соответствуют подписям в акте приема-передачи, Жучков А.В. (ООО   «Рубикон») не подписывал ни договоры, ни векселя, ни акты приема-передачи, что подтверждено заключением эксперта (т. 8, л. 70-75), Афанасьева А.В. (ООО «ФинПром») сменила фамилию до заключения сделок купли-продажи векселей, Сенькин Г.А. (ОOO«Альянс Премиум») не подписывал договор, акты приема-передачи векселей и сами векселя, что подтверждено заключением эксперта (т. 8, л. 70-75), Лебедева Е.Н. (ООО «Абакан») при допросе отрицает причастность к деятельности организации.

         По этим основаниям налоговым органом сделан вывод, что сделки купли - продажи подложных векселей по вышеперечисленным договорам являются ничтожными как мнимые сделки. Фактически переданные по данным договорам векселя подложные и являются обязательствами другого лица, а не того, кто указан в векселях в качестве векселедателя. Подпись от имени руководителей организаций-контрагентов выполнены неустановленным лицом. В связи с этим инспекция заключила, что обращение указанных векселей имело формальный характер и не носило правовых последствий соответствующих операциям с векселями.

         Удовлетворяя требования общества по данному эпизоду, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

         В соответствии с пунктом 1 статьи 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и реализацией.

         В 2007 году Обществом были заключены договоры купли-продажи векселей на сумму  129 374 000 руб. (т.2, л. 35-105, т.7, л. 45-114 ).

По договорам купли-продажи простого векселя от 30.08.2006 № 724, 28.09.2006 № 752, заключенным обществом (покупатель) с ООО «Рикона» (продавец), по акту приема-передачи от 30.08.2006 передан в собственность покупателя один вексель ООО «Рикона» номиналом 17 850 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 30.08.2006, по цене 16 600 000 руб.; по акту приема-передачи от 29.09.2006 передан в собственность общества второй вексель ООО «Рикона» номиналом 17 850 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 29.09.2007, по цене 16 600 000 руб.   

Данные векселя были реализованы обществом в адрес ООО «Грэгстоун» по договору 26.03.2007 № 156-ЦБ,  по акту приема-передачи от 28.03.2007 два простых векселя ООО «Рикона» б/н вексельной суммой (номиналом) 17 850 000 руб. каждый ООО ПК «Агро-Череповец» переданы в собственность ООО «Грэгстоун», а последнее выплатило ООО ПК «Агро-Череповец» денежную сумму в размере 33 283 000 руб.

         По договору купли-продажи простого векселя от 01.02.2007 № 917, заключенному обществом (покупатель) с ООО «Формула Успеха» (продавец), по акту приема-передачи от 02.02.2007 покупателем получен в собственность вексель данной организации  № 000468 номиналом 11 991 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 02.02.2008 по цене 11 152 000 руб.

         Затем между ООО ПК «Агро-Череповец» и ООО «Формула Успеха» заключено соглашение о досрочном погашении векселя от 03.04.2007 (т. 7,               л. 89), согласно которому общество передает по акту приема-передачи от 03.04.2007, а ООО «Формула Успеха» принимает один свой простой вексель № 000468 номиналом 11 991 000 руб. За досрочно предъявленный к погашению вексель ООО «Формула Успеха» выплатило ООО ПК «Агро-Череповец» денежную сумму в размере 11 152 000 руб.

         По договору купли-продажи простого векселя от 28.06.2006 № 629 (т. 7, 56-57), заключенному ООО ПК «Агро-Череповец» с ООО «ФинПром», по акту приема-передачи от 29.06.2006 (т. 7, л. 58) передан в собственность общества  вексель ООО «ФинПром» номиналом 19 000 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 28.06.2007, по цене 17 670 000 руб.

Указанный вексель 22.03.2007  реализован обществом ООО «Финанс» по договору № ЦБ 985 (т. 7, л. 98-99) и по акту приема-передачи от 23.03.2007 (т. 7, л. 100) передан в собственность данной организации. Реализация векселя произведена по цене  17 714 175 руб.

         По договору купли-продажи простого векселя от 31.01.2007 № 914 (т. 7, л. 50-51), заключенному обществом (покупатель) с ООО «Рубикон»,  по акту приема-передачи от 01.02.2007 года передан в собственность покупателя  вексель этой организации № 000470 номиналом 11 991 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.02.2008 - 11 152 000 руб.

Между обществом и ООО «Грэгстоун» 26.03.2007 заключен договор                  № 156-ЦБ купли-продажи простых векселей, на основании которого обществом указанный простой вексель ООО «Рубикон» по акту приема-передачи от 03.04.2007 передан в собственность ООО «Грэгстоун», а последнее выплатило обществу денежную сумму в размере 11 179 000 руб.

         По договору купли-продажи простого векселя от 30.10.2006 года № 15 (т. 7, л. 72-73) ООО «Альянс Премиум» по акту приема-передачи от 30.10.2006 года передан в собственность общества один вексель ООО «Альянс Премиум» номиналом 18 280 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 31.10.2007, по цене 17 000 000 руб.

         29.03.2007  по договору № ЦБ 150/12 купли-продажи простого векселя (102-103) с ООО «Формула Успеха» и по акту приема-передачи от 30.03.2007 года обществом передан в собственность ООО «Формула Успеха» вышеназванный простой вексель ООО «Альянс Премиум» номиналом 18 280 000 руб., а ООО «Формула Успеха» выплатило обществу денежную сумму в размере 17 042 500 руб.

По договору купли-продажи простого векселя от 30.11.2006 № 830 (т.и 7, л. 83-84), заключенному обществом с ООО «Абакан», по акту приема-передачи от 30.11.2006 года передан в собственность ООО ПК «Агро-Череповец» вексель ООО «Абакан» номиналом 20 968 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.12.2007, по цене 19 500 000 руб.

Между обществом и ООО «ИнВест» 12.04.2007 заключен договор                     № 1063 купли-продажи простого векселя «Абакан», по акту приема-передачи от 16.04.2007 данный вексель  передан в собственность ООО «ИнВест», а покупателем выплачено обществу 19 548 750 руб.

         Далее обществом и ООО «Абакан» заключен договор купли-продажи простого векселя от 13.12.2006 года № 844 и по акту приема-передачи от 14.12.2006  вексель №  000471 номиналом  21 185 000 руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 14.12.2007, передан в собственность общества по цене 19 700 000 руб.

Между обществом и ООО «ИнВест» 30.03.2007 заключен договор № 1064 купли-продажи простого векселя, по акту приема-передачи от 13.04.2007 передан в собственность ООО «ИнВест» один простой вексель ООО «Абакан» № 000471 номиналом 21 185 000 рублей, а последнее выплатило                                  ООО ПК «Агро-Череповец» денежную сумму в размере 19 749 250 руб.

В пункте 1 постановления Пленума ВАС РФ № 53 разъяснено, что под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

         Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

         Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей (пункт 10 постановления Пленума ВАС РФ № 53).

         Доказательствами получения ООО ПК «Агро-Череповец» необоснованной налоговой выгоды  послужили сведения о налоговой недобросовестности контрагентов общества и сведения о подписании договоров купли-продажи, актов приема-передачи и самих векселей неустановленными лицами, а именно:

- от имени руководителя ООО «Рикона» договоры, акты приема-передачи, векселя подписаны Соколовским Андреем Ивановичем. Из ответа инспекции по месту учета ООО «Рикона» от 07.04.2008  № 24-10/021268, от 19.08.2009 № 24-10/052349 известно, что данная организация состоит на учете в инспекции с 21.12.2004, генеральным  директором является Соколовский Андрей Иванович. Организация зарегистрирована по адресу: город  Москва, Нижние поля, д.21. По указанному адресу организация не располагается. Последняя отчетность по НДС представлена за 4 квартал 2007 года  «нулевая». ООО «Рикона» присвоены признаки фирмы - «однодневки»: адрес «массовой» регистрации, «массовый» руководитель, «массовый» учредитель, «массовый» заявитель. Данные об организации переданы в розыск в УВД (т. 8, л. 55, 57). Из полученного от ГУВД по городу Москве от 04.05.2009 №62/4/6132 ответа  следует, что опросить Соколовского А. И., ранее проживавшего по адресу: город  Москва, Ленинградское шоссе, д.36, корп. 2, кв.179 не представилось возможным, в связи со смертью (свидетельство о смерти от 23.03.2005)(т. 8, л. 61).

- от имени ООО «Формула успеха» договоры, акты приема-передачи, векселя подписывал Лупенко Олег Викторович. Из ответа инспекции по месту учета контрагента от 23.05.2008 № 23-15/7236 дсп и от 23.07.2008                            №23-15/10179 дсп следует, что ООО «Формула успеха» состоит на учете в инспекции с 25.05.2006, генеральным директором является Лупенко Олег Владимирович. Организация зарегистрирована по адресу: город Москва, ул. Сущевский вал, д. 23. В результате оперативно-розыскных мероприятий местонахождение организации и генерального директора не установлено. Последняя отчетность по НДС организацией представлялась за 4 квартал 2007 года, организация относиться к категории налогоплательщиков, не предоставляющих отчетность. За 1 квартал 2007 года отчетность не представлена. ООО «Формула успеха» относится к категории фирм - «однодневок» (адрес «массовой» регистрации) (т. 8, л. 40, 41).

В соответствии с ответом УВД по Тверской области  от 12.05.2009 №11/3/2078 в ходе проведенных мероприятий установлено, что Лупенко О.В. прописан по адресу: г. Тверь, ул. Михаила Румянцева, 8. Со слов родственников по указанному адресу он не проживает, более 1 года находится в городе Москве, адрес проживания родственникам неизвестен (т. 8, л. 45, 49, 51).

         Из ответа ГУВД по городу Москве от 19.06.2009 № 62/4/8739 известно, что по адресу регистрации ООО «Формула успеха»: город  Москва, Сущевский вал, д.23 организация не располагается, по данному адресу находится Почта России №18-127018,  допросить Лупенко О.В. не представилось возможным.

         Полученная из УВД по Тверской области форма №1П (заявление на выдачу паспорта) Лупенко О.В., по мнению инспекции, показывает, что подпись Лупенко О.В. в форме № 1П и договорах, актах приема-передачи векселей визуально существенно отличаются.

Договоры, акты приема-передачи, векселя со стороны ООО «Рубикон» подписаны Жучковым Андреем Викторовичем.

         На запрос налогового органа инспекция по месту учета контрагента в городе Москве сообщила в ответе от   27.05.2008   №   15-08/46059, что ООО   «Рубикон» состоит на учете в инспекции с 14.03.2006, генеральный директор Жучков Андрей Викторович, организация зарегистрирована по адресу: город Москва, ул. Плющиха, 53, последняя отчетность представлена за 9 месяцев 2007 года, не нулевая, организация является плательщиком НДС, операции по счетам в банке приостановлены, организация не относится к категории налогоплательщиков, не представляющих налоговую и бухгалтерскую отчетность, отчитывается по традиционной системе налогообложения. С            3 квартала 2008, отчетность организации - «нулевая». Факты применения схем уклонения от налогообложения не выявлялись (т. 8, л. 12,14).        

Согласно допросу Жучкова А.В., проведенному сотрудниками ГУВД по городу Москве, он показал, что ООО «Рубикон» ему не известна и никакой деятельности от его имени не осуществлял. В 2005 году Жучковым А.В. был утерян паспорт,  о чем подано заявление в ОВД «Печатники» (т. 8, л. 19).

На основании статьи 95 НК РФ инспекцией вынесено постановление  от 18.08.2009 № 08-25/2 о проведении почерковедческой экспертизы, составлен протокол об ознакомлении проверяемого лица с постановлением о назначении почерковедческой экспертизы и о разъяснении его от 18.08.2009 № 2. В качестве сравнительных материалов представлены подписи Жучкова А.В. в протоколе допроса. По заключению эксперта от 24.08.2009                                                № 1808709-ЭПМС-381 подписи от имени Жучкова А.В., расположенные в договоре купли-продажи простого векселя  от 31.01.2007 № 914, в акте приема-передачи простого