Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2009 по делу n А05-3990/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

09 октября 2009 года                г. Вологда                     Дело № А05-3990/2009

         Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2009 года.

         Полный текст постановления изготовлен 09 октября 2009 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Чельцовой Н.С., судей Мурахиной Н.В. и Осокиной Н.Н

при ведении протокола секретарём судебного заседания Мазалецкой О.О.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Пять звезд» Прокофьева В.Н. по доверенности от 01.09.2009, Коротяева В.В. по доверенности от 01.09.2009; от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Архангельску Контиевского С.Л. по доверенности от 31.12.2008               № 03-07/1921,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Пять звезд» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 02 июля 2009 года по делу № А05-3990/2009 (судья Полуянова Н.М.),

  у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Пять звезд» (далее – Общество, ООО «ТД «Пять звёзд») обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Архангельску (далее - Инспекция, ИФНС) о признании частично недействительным решения от 30.01.2009 № 23-19/004774 в части начисления недоимки по налогу на прибыль в общем размере 38 845 738 руб., по налогу на добавленную стоимость в общем размере 25 913 022 руб. 26 коп, начисления соответствующих штрафов и пеней.

Определением суда от 15 апреля 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление внутренних дел по Архангельской области (далее - Управление, УВД по Архангельской области).

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 02 июля 2009 года по делу № А05-3990/2009 в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

ООО «ТД «Пять звёзд» с данным судебным актом не согласилось и обратилось в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда от 02.07.2009 отменить, заявленные требования удовлетворить. Считает, что решение вынесено судом с нарушением и неправильным применением норм материального права Российской Федерации.

ИФНС в отзыве на апелляционную жалобу с её доводами не согласилась, поскольку факт несения затрат документально не подтверждён, процедура рассмотрения материалов выездной налоговой проверки соблюдена. Просит в удовлетворении жалобы ООО «ТД «Пять звёзд» отказать.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители Общества поддержали апелляционную жалобу, а представители Инспекции - доводы, изложенные в отзыве на неё.

Управление внутренних дел по Архангельской области отзыв на апелляционную жалобу в суд не представило, извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей в суд не направило, ходатайствовало о рассмотрении дела без их участия. В связи с этим дело рассмотрено в отсутствие Управления в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –      АПК РФ).

Заслушав объяснения представителей Общества и Инспекции, исследовав письменные доказательства по делу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Архангельску совместно с сотрудниками УВД по Архангельской области проведена выездная налоговая проверка общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Пять звезд» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления и своевременности уплаты следующих налогов и сборов за период с 01.01.2005 по 31.12.2006: налога на прибыль организаций; налога на прибыль организаций с доходов иностранных организаций; налога на добавленную стоимость (НДС); налога на имущество организаций; земельного налога; транспортного налога; налога на операции с ценными бумагами; единого налога на вмененный доход от определенных видов деятельности; акцизов; ресурсных платежей; иных вопросов, не поименованных выше, но подлежащих проверке в связи с наличием объектов налогообложения; соблюдения законодательства правильности исчисления и своевременности уплаты единого социального налога (ЕСН) за период с 01.01.2005 по 31.12.2006; соблюдения законодательства по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005 по 31.12.2006; правильности удержания, полноты и своевременности перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц (НДФЛ) за период с 01.12.2005 по 30.11.2007, о чём составлен акт выездной налоговой проверки  от 21.11.2008 № 23-19/212ДСП.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, ИФНС принято решение от 30.01.2009 № 23-19/004774 о привлечении         ООО «ТД «Пять звезд» к ответственности за совершение налогового правонарушения.

      Данное решение Инспекции Общество обжаловало в Управление ФНС по Архангельской области и Ненецкому автономному округу, обратившись 20.02.2009 с апелляционной жалобой. Рассмотрев указанную жалобу, Управление ФНС по Архангельской области и Ненецкому автономному округу приняло решение от 19.03.2009 № 07-10/1/04111, которым оставило оспариваемое решение ИФНС без изменения, а апелляционную жалобу       ООО «Торговый дом «Пять звезд» - без удовлетворения.

Не согласившись с решением Инспекции от 30.01.2009 № 23-19/004774, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его частично недействительным.

В пункте 1.1 решения Инспекцией установлено, что в нарушение статей 247, 252, пункта 49 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) Обществом неправомерно отнесена в 2006 году в состав расходов, связанных с производством и реализацией продукции, стоимость уничтоженной алкогольной продукции, признанной не соответствующей установленным требованиям, в сумме 1 443 395 руб. 40 коп. в связи с запретом на реализацию алкогольной продукции производства Молдовы и Грузии на территории Российской Федерации.

Письмом Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 09.04.2006 № 0100/4023-06-23, принятым в соответствии с постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 15.03.2006 № 6 «Об усилении надзора за оборотом алкогольной продукции», всем импортерам алкогольной продукции производства Республики Молдова и Республики Грузия рекомендовано принять меры, направленные на изъятие из оборота указанной алкогольной продукции.

В соответствии с письмами Роспотребнадзора от 04.04.2006                      № 0100/3835-06-23, от 25.03.2006 № 0100/3267-06-23 от 06.04.2006                    № 0100/3851-06-32 приостановлено действие всех выданных санитарно-эпидемиологических заключений на коньяки, вино (в том числе шампанские вина) и виноматериалы, ввозимые на территорию Российской Федерации из Республики Молдова и Республики Грузия, изготовленные на их территории, и наложен запрет на ввоз названной продукции на территорию Российской Федерации в связи с признанием их опасными для жизни и здоровья граждан.

Во исполнение данного письма от 09.04.2006 № 0100/4023-06-23 Обществом (по данным налогоплательщика) в 2006 году уничтожена алкогольная продукция производства Республики Молдова и Республики Грузия как не подлежащая реализации на общую сумму 1 443 395 руб. 40 коп. Уничтожение продукции оформлено актами списания алкогольной продукции: от 28.06.2006  № СП-0000099 на сумму 443 руб. 42 коп., от 30.06.2006              № СП-0000112 на сумму 42 руб. 42 коп., от 26.06.2006 № СП-0000090 на сумму 398 руб. 36 коп., от 30.06.2006 № СП-0001181 на сумму 1034 руб. 70 коп., от 30.06.2006 № СП-0000113 на сумму 535 руб. 27 коп., от 29.12.2006                    № 5П-0002405 на сумму 997 651 руб. 26 коп., от 28.12.2006 № 5П-0002350 на сумму 12 350 руб. 79 коп., от 29.12.2006 № СИ-0000135 на сумму 369 575 руб. 13 коп., от 25.12.2006 № 5П-0002311 на сумму 3018 руб. 60 коп., от 07.12.2006 № 5П-0002200 на сумму 1618 руб. 38 коп., от 21.07.2006 № СИ-0000035 на сумму 852 руб. 50 коп., от 30.06.2006 № СП-0000112 на сумму 55 874 руб.       57 коп.

Согласно письму Министерства финансов Российской Федерации от 28.07.2008 № 03-03-06/1/434 убытки от уничтожения алкогольной продукции, изготовленной в Республике Молдова и Грузии, уничтоженной в связи с приостановлением действия санитарно-эпидемиологических заключений на изготовленную в вышеуказанных странах алкогольную продукцию, могут учитываться в расходах для целей налогообложения прибыли организаций.

Стоимость уничтоженной продукции производства Республик Молдовы и Грузии в связи с запретом на её реализацию и признанием ее не соответствующей установленным требованиям отнесена ООО «Торговый дом «Пять звёзд» на расходы, учитываемые в целях налогообложения прибыли.

В пункте 1.2  оспариваемого решения ИФНС установлено, что Общество неправомерно включило в состав расходов, связанных с производством и реализацией, стоимость уничтоженной алкогольной продукции, маркированной по 31.12.2005 включительно и нереализованной до 30.06.2006 в сумме     553 135 руб. 38 коп. в связи с запретом на реализацию алкогольной продукции с марками старого образца.

Пунктом 3 статьи 1 Федерального закона от 31.12.2005 года № 209-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции»  (далее – Закон 209-ФЗ) оборот (за исключением ввоза на таможенную территорию Российской Федерации) алкогольной продукции, маркированной по 31 декабря 2005 года включительно в установленном порядке, был разрешён по 30 июня 2006 года включительно.

ООО «Торговый дом «Пять звёзд» имело на складе алкогольную продукцию, маркированную акцизными марками старого образца, не подлежащую реализации. Алкогольная продукция, маркированная марками старого образца, согласно актам на списание уничтожена ООО «Торговый дом «Пять звёзд» в 2006 году. Всего уничтожено продукции на общую сумму      553 135 руб. 38 коп., что подтверждается актами списания: от 28.07.2006          № 5П-0001342 на сумму 6303 руб. 60 коп., от 24.07.2006 № 5П-0001296 на сумму 68 257 руб. 35 коп., от 21.07.2006 № 5П-0001289 на сумму 54 275 руб.   96 коп., от 19.07.2006 № 5П-0001275 на сумму 2216 руб. 40 коп., от 19.07.2006 № 5П-0001266 на сумму 1720 руб. 20 коп., от 19.07.2006 № 5П-0001261 на сумму 5250 руб. 71 коп., от 18.07.2006 № 5П-0001253 на сумму 11 393 руб.       52 коп., от 17.07.2006 № 5П-0001247 на сумму 8188 руб. 10 коп., от 15.07.2006 № 5П-0000024 на сумму 6430 руб. 05 коп., от 16.07.2006 № 5П-0001224 на сумму 2394 руб. 84 коп., от 11.07.2006 № СИ-0000003 на сумму 2505 руб.         41 коп., от 10.07.2006  № СИ-0000002 на сумму 2419 руб. 76 коп., от 28.07.2006 № 5П-0001185 на сумму 6069 руб. 72 коп., от 01.07.2006 № СР-0000008 на сумму 220 938 руб. 06 коп., от 26.06.2006 № СП-0000092 на сумму 1073 руб.    80 коп., от 28.06.2006 № СП-0000097 на сумму 1033 руб. 85 коп., от 28.06.2006 № СП-0000100 на сумму 980 руб. 80 коп., от 29.12.2006 № 5П-0002371 на сумму 8647 руб. 63 коп., от 30.06.2006 № 5П-0001180 на сумму 137 758 руб.    59 коп., от 30.06.2006 № НП-0000088 на сумму 1178 руб. 49 коп., от 30.06.2006 № 5П-0001167 на сумму 1389 руб. 88 коп., от 30.06.2006 № СП-0000111 на сумму 2708 руб. 66 коп. Стоимость данной алкогольной продукции, уничтоженной Обществом согласно перечисленным актам на списание, включена в состав расходов, учитываемых в целях налогообложении прибыли.

Инспекция, изучив представленные документы, пришла к выводу, что предприятием нарушен установленный порядок изъятия из оборота некачественной алкогольной продукции, по которой приостановлено действие санитарно-эпидемиологических заключений: в нарушение положений Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее - Закон № 29-ФЗ) уничтожение алкогольной продукции произведено ООО «ТД «Пять звёзд» комиссией, состоящей только из работников предприятия: специалиста по сертификации Поповой И.Н., начальника коммерческого отдела Сидоркиной Е.В., кладовщика Синицына М.Н., при списании части продукции комиссия состояла всего из двух человек: председателя комиссии Бугаевой Л.А. без указания должности и кладовщика Кучерук Т.И., но в отсутствие представителей контролирующего органа; в актах не указаны причины списания, а также способ уничтожения продукции.

Предприятием нарушен установленный порядок изъятия  из оборота некачественной алкогольной продукции, по которой приостановлено действие санитарно-эпидемиологических заключений, следовательно, такие операции нельзя рассматривать в рамках деятельности, направленной на получение дохода.

Оборот алкогольной продукции ООО «Торговый дом «Пять звёзд», промаркированной федеральными специальными марками старого образца, допускался по 30.06.2006 включительно.  Возможность возврата данной продукции организациям-производителям в установленном порядке с целью перемаркировки марками нового образца, введёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 21.12.2005 № 785, предусмотрена письмом Федеральной налоговой службы России от 28.06.2006                          № ШТ-14-07/171. Установленный срок перемаркировки 01.09.2006 истёк. Следовательно, Общество имело возможность либо реализовать, либо возвратить поставщику для перемаркировки алкогольную продукцию, маркированную по 31.12.2005 включительно, в установленные сроки. Также ИФНС указала, что алкогольная продукция, маркированная марками старого образца и признанная не соответствующей установленным требованиям, была списана комиссией, состоящей из начальника коммерческого отдела Пахомовой О.А. и специалиста по сертификации Синицына М.Н. В представленных актах списания алкогольной продукции не указаны причины списания, место и способ уничтожения, при уничтожении не присутствовали представители контролирующего органа.

В связи с этим Инспекция признала, что представленные Обществом документы в подтверждение указанных расходов как действительно понесенных Обществом не отвечают требованиям, установленным статьей 252 НК РФ, пунктом 49 статьи 270 НК РФ, и доначислила налог на прибыль к уплате.

Суд первой инстанции согласился с позицией ИФНС, посчитав обоснованным