Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2008 по делу n А53-2946/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-2946/2008-С2-50

20 октября 2008 г.                                                                              15АП-5373/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 октября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующей

Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: Прокопенко А.А., паспорт, доверенность от 10.09.2008 г., конкурсный управляющий Бендиков М.А.

от ответчика: Ефименко В.В., доверенность от 20.12.2007 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Секо»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24 июля 2008 г. по делу № А53-2946/2008-С2-50

по иску общества с ограниченной ответственностью «Секо»

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью «Диксис Маркет»

о взыскании задолженности в сумме 7 482 825 руб.

принятое в составе судьи Басовой Л.А.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Секо» (далее – ООО «Секо», истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Диксис Маркет» (далее – ООО «Диксис Маркет», ответчик) о взыскании задолженности в сумме 7 482 825 руб.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 24.07.2008 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что истец не представил доказательства задолженности ответчика. Стоимость доказанного и переданного истцом ответчику товара, исходя из представленных им в материалы дела товарных накладных, составляет 9 013 682, 94 руб. Материалами дела подтверждена оплата ответчиком товара  в размере 8 205 666 руб. 71 коп. платежными поручениями, в связи с чем общий размер задолженности по рассматриваемой поставке не может составлять более 808 016, 23 руб. Однако, с учетом осуществленного ответчиком возврата товара и зачета им встречного однородного требования, который по заявлению ответчика был направлен именно на погашение являющегося предметом настоящего спора обязательства, отсутствуют основания для признания наличия факта задолженности в заявленной истцом сумме.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «Секо» обжаловало его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что материалами дела подтверждается факт передачи товара на сумму в размере 15 707 856 руб. 34 коп. и частичной оплаты в размере 8 205 666 руб. 71 коп. Заявитель указал, что договор уступки права требования  от 16.10.2006 г. является ничтожным, на основании которого право требования перешло от ООО «Диксис Глобал» к ООО «Диксис Маркет».

Представитель ООО «Секо» в судебное заседание апелляционной инстанции явился, поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представитель ООО «Диксис Маркет» в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил  решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.07.2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 14.04.2006 г. между обществом с ограниченной ответственностью «Секо» (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Диксис Маркет» (покупатель) заключен договор купли-продажи, по условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателя комплекс движимого имущества, указанный в Приложении № 1, находящийся по адресам, указанным в приложении № 2 договора, а покупатель обязался принять указанный комплекс движимого имущества и уплатить за него денежную сумму в порядке и в сроки, установленные настоящим договором (т.37 л.д. 56-59).

В соответствии с пунктом 2.1 договора передача имущества продавцом и принятие его покупателем осуществляется поэтапно путем подписания двухсторонних актов приема-передачи имущества и заключения договоров аренды на соответствующие объекты (магазины). Передача имущества осуществляется по месту нахождения магазинов, в которых оно находится на момент передачи по адресам, указанным в приложении № 2. После подписания двухстороннего акта приема-передачи имущества и перезаключении договоров аренды продавец считается исполнившим свои обязательства, указанные в п. 3.1.1, 3.1.2 договора.

Согласно пункта 3.1 договора продавец обязался передать имущество покупателю в сроки, установленные в Приложении № 3 свободным от прав третьих лиц и каких-либо долгов, включая расчеты с операторами связи, эксплуатационными организациями, передать имущество покупателю по акту приема-передачи, в котором указываются данные о составе передаваемого имущества, сведения о выявленных недостатках переданного имущества, а также обеспечить заключение/перезаключение необходимых договоров, согласованных с покупателем, перечисленных в Приложении № 4 в сроки, указанные в Приложении № 3.

В соответствии с пунктом 1.4 договора покупатель обязался принять имущество в сроки, установленные в Приложении № 3, уплатить за имущество цену в соответствии с договором в сроки, указанные в Приложении № 5, принять товарные остатки, находящиеся в магазинах, принятых по акту приема-передачи, и уплатить их стоимость на основании договора поставки, заключаемого сторонами в соответствии с пунктом 5.4 договора.

В силу пункта 5.4 договора стороны согласовали, что в момент подписания акта приема-передачи имущества, находящегося в магазине, продавец продает покупателю товарные остатки в данном магазине по цене, согласованной сторонами. Прием и передача товарных остатков осуществляется на основании самостоятельного договора поставки, который заключается в согласованный сторонами срок с момента подписания акта приема-передачи имущества в конкретном магазине. Цена товарных остатков не входит в общую стоимость передаваемого имущества. Прием и передача товарных остатков в магазине осуществляется после проведения ревизии в присутствии представителей сторон и после согласования цены. Прием и передача товарных остатков осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому обеими сторонами. Оплата принятых товарных остатков осуществляется покупателем в течение 45 дней с момента подписания акта приема-передачи на основании счета, выставленного продавцом.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 4 июня 2006 г. между обществом с ограниченной ответственностью «Секо» (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Диксис Маркет» (покупатель) заключен договор поставки товара, по условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателю, а покупатель принять и оплатить товарные остатки в количестве, согласованном сторонами. Ассортимент товара и цена, по которой поставщик обязуется поставлять товар в рамках настоящего договора, указаны в приложениях к договору: Приложение № 1 (мобильные телефоны), Приложение № 2 (цифровая техника), Приложение № 3 (аксессуары).

Согласно пункту 1.4 договора количество, ассортимент и цена поставленного товара указываются в товарных накладных, качество товара должно соответствовать требованиям, предъявляемым обычно к товарам такого рода. Товар должен быть новым, не бывшим в употреблении и не снятым с производства (устаревшим); не имеющим внешних дефектов и не проходившим сервисное обслуживание; комплектным; предназначенным для продажи на территории Российской Федерации; имеющим сертификаты соответствия, а также всю необходимую сопроводительную документацию (незаполненные гарантийные талоны, инструкцию на русском языке и т.п.).

В соответствии с пунктом 1.5 договора право собственности на товар переходит к покупателю в момент передачи товара покупателю. В связи с этим на покупателя не переходят обязательства по приему товара ненадлежащего качества от третьих лиц - конечных потребителей, которые купили данный товар в магазинах продавца.

В силу пункта 1.8 договора товарные остатки, являющиеся предметом настоящего договора, находятся по адресам, названным в Приложении № 4 к договору, в торговых точках поставщика.

При этом судом первой инстанции установлено, приложение, поименованное сторонами как приложение № 4 в материалах дела отсутствует. По заявлению сторон, такое приложение не составлялось. Товарные остатки определены в актах инвентаризации торговых точек, копии которых представлены в материалы дела.

Согласно пункту 1.9 договора стороны настоящего договора согласовали, что количество товара (предмет настоящего договора), передаваемого по настоящему договору определяется по результатам проведения инвентаризации товарных остатков на торговых точках поставщика по адресам, указанным в Приложении № 4 к договору на день проведения инвентаризации. Инвентаризация товарных остатков производится в присутствии представителей продавца и покупателя. Данные о количестве и ассортименте товарных остатков, выявленные по результатам инвентаризации указываются в товарных накладных.

В соответствии с пунктом 2.1 договора после проведения инвентаризации в торговой точке продавца, по адресам, указанным в Приложении № 4 к договору и подписании накладных на товар, продавец выставляет счет покупателю на оплату товарных остатков, указанных в товарных накладных.

Оплата производится покупателем в течение 15 дней с момента получения счета продавцом - товаров, указанных в Приложении № 1; 15 дней с момента получения счета продавцом - товаров, указанных в Приложении № 2; 30 дней с момента получения счета продавцом - товаров, указанных в Приложении № 3 на основании пункта 2.4 договора.

В подтверждение исполнения обязательств по договору купли-продажи на сумму 15 688 491 руб. 17 коп. истцом в материалы дела представлены копии следующих товарных накладных: № ос60980 от 08.06.2006г. на сумму 110 845 руб. 09 коп.; №ос60970 от 08.06.2006г. на сумму 56 991 руб. 58 коп.; №ос 60955 от 05.06.2006г. на сумму212 610 руб.; №ос60964 от 07.06.2006г. на сумму 347 374 руб.; №ос60965 от 07.06.2006г. на сумму 563 491 руб. 64 коп.; №ос 60971 от 07.06.2006г. на сумму 13 622 руб. 04 коп.; №ос60969 от 07.06.2006г. на сумму 111 187 руб. 13 коп.; №ос 60968 от 08.06.2006г. на сумму 615 384 руб.; № ос 60977 от 08.06.2006г. на сумму 140 183 руб.; №ос60973 от 09.06.2006г. на сумму 77 349 руб. 64 коп.; №ос60993 от 13.06.2006г. на сумму 88 872 руб.; №ос 61009 от 15.06.2006г. на сумму 176 265 руб. 37 коп.; №1192 от 15.06.2006г. на сумму 116 622 руб.; №1190 от 15.06.2006г. на сумму197 865 руб. 65 коп.; №1193 от 15.06.2006г. на сумму 119 479 руб.; №ос61020 от 16.06.2006г. на сумму 131 899 руб.; №1156 от 16.06.2006г. на сумму 109 566 руб.; №ос61015 от 16.06.2006г. на сумму 139 066 руб. 87 коп.; №ос61008 от 21.06.2006г. на сумму 168 080 руб. 40 коп.; №1153 от 22.06.2006г. на сумму 106 898 руб. 21 коп.; №ос 61030 от 24.06.2006г. на сумму 131 795 руб. 05 коп.; №ос 61033 от 26.06.2006г. на сумму 116 027 руб. 54 коп.; №1189 от 27.06.2006г. на сумму 113 726 руб.; № ос61047 от 03.07.2006г. на сумму 107 543 руб. 64 коп.; №ос 61044 от 03.07.2006г. на сумму 228 061 руб. 79 коп.; №2055 от 04.07.2006г. на сумму 204 740 руб. 67 коп.; №2067 от 05.07.2006г. на сумму 184 945 руб.; №2060 от 05.07.2006г. на сумму 244 701 руб.; №ос 61067 от 07.07.2006г. на сумму 734278 руб.; №1169 от 07.07.2006г. на сумму 138 225 руб.; №1170 о 07.07.2006г. на сумму 193 990 руб.; №1171 от 08.07.2006г. на сумму 200 146 руб.; №1167 от 10.07.2006г. на суму 208 388 руб.; №2075 от 10.07.2006г. на сумму 77 576 руб.; №2074 от 10.07.2006г. на сумму 85 747 руб.; №1188 от 12.07.2006г. на сумму 123 729 руб. 15 коп.; №1184 от 13.07.2006г. на сумму 249 492 руб. 05 коп.; №1185 от 13.07.2006г. на сумму 72 769 руб. 38 коп.; №1183 от 14.07.2006г. на сумму 154 938 руб. 58 коп.; №1257 от 14.07.2006г. на сумму 167 592 руб. 51 коп.; №1172 от 17.07.2006г. на сумму 163 911 руб.; №1229 от 17.07.2006г. на сумму 66 156 руб.; №ос61080 от 19.07.2006г. на сумму 176 076 руб. 70 коп.; №1186 от 20.07.2006г. на сумму 97 620 руб. 57 коп.; №2086 от 22.07.2006г. на сумму 73 073 руб.; №ос 61082 от 22.07.2006г. на сумму 205 241 руб.; №1197 от 24.07.2006г. на сумму 259 977 руб. 52 коп.; №2089 от 24.07.2006г. на сумму 199 702 руб. 05 коп.; №2087 от 24.07.2006г. на сумму 195 476 руб.; №ос 61081 от 24.07.2006г. на сумму 644 224 руб.; №1196 от 25.07.2006г. на сумму 104 005 руб. 76 коп.; №1195 от 25.07.2006г. на сумму 210 902 руб. 72 коп.; №2091 от 25.07.2006г. на сумму 166 997 руб. 62 коп.; №ос61084 от 25.07.2006г. на сумму 133 389 руб.; №1173 от 01.08.2006г. на сумму 105 222 руб.; №ос 61085 от 08.08.2006г. на сумму 35 101 руб. 11 коп.; №ос 61103 от 09.08.2006г. на сумму 116 446 руб.; №1139 от 13.08.2006г. на сумму 526 349 руб.; №ос 61107 от 13.08.2006г. па сумму 536 831 руб.; №ос 61108 от 15.08.2006г. на сумму 25 614 руб. 83 коп.; №1143 от 16.08.2006г. на сумму 133 003 руб.; №1145 от 22.08.2006г. на сумму 165 796 руб. 64 коп.; №ос 61086 от 23.08.2006г. на сумму 53 343 руб. 66 коп.; №1149 от 24.08.2006г. на сумму 224 269 руб. 73 коп.; №1148 от 24.08.2006г. на сумму 184 297 руб.; №1154 от 28.08.2006г. на сумму 214 394 руб. 51 коп.; № 1155 от 28.08.2006г. на сумму 248 571 руб.; №1152 от 28.08.2006г. на сумму 189 242 руб. 33 коп.; №1158 от 01.09.2006г. на сумму 153 385 руб.; №ос 61124 от 04.09.2006г. на сумму 21 617 руб. 28 коп.; №1159 от 04.09.2006г. на сумму 42 238 руб. 41 коп.; №1161 от 04.09.2006г. на сумму 185 050 руб. 76 коп.; №1160 от 04.09.2006г. на сумму 130 861 руб. 68 коп.; №1162 от 04.09.2006г. на сумму 338 131 руб.; №1168 от 05.09.2006г. на сумму 176 792 руб.; №1174 от 06.09.2006г. на сумму 60 802 руб. 92 коп.; №1175 от 06.09.2006г. на сумму 70 897 руб. 52 коп.; №1177 от 06.09.2006г. на сумму 260 398 руб. 48 коп.; №1176 от 06.09.2006г. на сумму 156