Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2013 по делу n А53-20950/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

расходы предприятия в период проверки были представлены в полном объеме.

Суд исследовал представленные документы и пришел к выводу, что документы налогоплательщика подтверждают реально понесенные расходы, так как денежные средства поставщикам перечислялись на расчетные счета, более того, представители инспекции подтвердили, что данные расходы подтверждаются банковской выпиской по расчетному счету налогоплательщика.

Налоговым органом не представлено доказательств того, что работы приобретены у ООО «СтройТехГарант» по ценам, отличающимся от рыночных.

Согласно пункту 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 №53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности, и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

Учитывая фактические обстоятельства дела, их правовую оценку, суд пришел к обоснованному выводу, что налоговым органом не правомерно доначислен налог на прибыль по контрагенту ООО «СтройТехГарант» в сумме 4 024 405 руб., соответствующие пени.

В соответствии с пунктами 1.1. 2.2 решения от 29.04.2011 № 07/48 инспекция доначислила обществу налог на прибыль в размере 380 151 руб., налог на добавленную стоимость в размере 357 169 руб., пени, налоговые санкции.

Основанием для доначисления налогов по данному эпизоду послужили нижеследующие обстоятельства и выводы налогового органа.

Как следует из материалов дела, в феврале и марте 2009 года общество приобрело по договору купли-продажи № 0205-RSV-E-KM-06 от 06.09.2006 у ЗАО «ЦФР» электроэнергию в количестве 1515664984 Квт-ч и 2204530887 Квт-ч.

Данную электроэнергию заявитель реализовал ООО «Русэнерготрейд». Указанные операции были отражены на счетах бухгалтерского учета заявителя.

В апреле 2009 года ООО «Русэнерготрейд» реализовало ООО Донэнергосбыт» электроэнергию, которую впоследствии заявитель реализовал ЗАО «ЦФР».

В ходе проверки инспекцией установлено, что задолженность ООО «Русэнерготрейд» перед ООО Донэнергосбыт» за электроэнергию составила 2 761 239 142 руб., а задолженность ООО Донэнергосбыт» перед ООО «Русэнерготрейд» составила 1 059 680 414,07 руб.

Обществами были проведены взаимозачеты встречных однородных требований, а также у ООО Донэнергосбыт» образовалась дебиторская задолженность в сумме 1 698 219 103,86 руб.

По результатам проверки инспекция пришла к выводу, что фактически общество не передало, а ООО «Русэнерготрейд» не потребило электрическую энергию так как: 1) не подтверждено фактическое прохождение электрической энергии через ГТП; 2) ООО «ДЭС» не оплачивало потери за электрическую энергию; 3) ООО «ДЭС» не представило системному оператору уведомление на плановое почасовое потребление.

Исследовав представленные документы, выслушав представителей сторон, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод, что налоговым органом незаконно доначислен налог на прибыль в сумме 380 151 руб., НДС в сумме 357 169 руб., соответствующие пени и  налоговые санкции. При этом суд правомерно исходил из особенностей и правового регулирования рынка реализации электроэнергии и пришел к выводу о недоказанности налоговым органом довода о том, что налоговая выгода заявлена вне связи с реальным осуществлением деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) на оптовом рынке электроэнергии и мощности (далее - оптовый рынок) действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются правилами оптового рынка.

Поставщики и покупатели электрической энергии и мощности - субъекты оптового рынка вправе заключать в порядке, предусмотренном правилами оптового рынка, двусторонние договоры купли-продажи электрической энергии и (или) мощности (далее - СДД). Субъекты оптового рынка свободны в выборе контрагентов по таким договорам.

В силу абзаца 4 пункта 2 статьи 30 и абзацем 15 пункта 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике субъекты оптового рынка свободны в выборе порядка реализации электрической энергии и мощности, в том числе купли-продажи электрической энергии через систему СДД.

К основным принципам оптового рынка относится взаимодействие его субъектов на основе безусловного соблюдения договорных обязательств и финансовой дисциплины (абзац 6 пункта 2 статьи 30 Закона об электроэнергетике).

Пунктом 8 статьи 33 Закона об электроэнергетике определено, что на оптовом рынке действует система коммерческого учета электрической энергии и мощности. Организации, обеспечивающие функционирование коммерческой инфраструктуры, применяют расчетный способ определения объема электрической энергии и объема мощности, проданных или приобретенных на оптовом рынке, в случаях и в порядке, которые установлены договором о присоединении к торговой системе оптового рынка (далее - Договор о присоединении).

В соответствии с пунктом 70 Правил оптового рынка участники оптового рынка самостоятельно определяют цены и объем поставки электрической энергии по свободным договорам, которые с целью учета при определении обязательств участников оптового рынка, а также их изменения согласно пункту 73 Правил оптового рынка регистрируются ОАО «АТС» в порядке,  определенном договором о присоединении.

В соответствии с пунктом 7 статьи 33 ФЗ «Об электроэнергетике» ОАО «АТС» является коммерческим оператором оптового рынка, осуществляющим деятельность по организации торговли на оптовом рынке, связанную с заключением и организацией исполнения сделок по обращению электрической энергии, в соответствии с правилами оптового рынка и на основании договора о присоединении.

Пункт 7.1.3 Договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, утвержденного Решением Наблюдательного совета НП «АТС» 14 июля 1996 года (далее - Договор о присоединении), предусматривает, что коммерческий оператор осуществляет регистрацию, в том числе свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии.

Порядок регистрации свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии установлен Регламентом регистрации и учета свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии от 14 июля 2006 г., утвержденным протоколом № 96 заседания Наблюдательного совета НП «АТС» (далее - Приложение 6.1 к Договору о присоединении, также Регламент).

В соответствии с пунктом 4.2.1 Регламента ОАО «АТС» при регистрации свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии (далее - СДД) проверяет, в том числе соответствие СДД пунктам 2.1 и 2.2 Приложения 6.1 к Договору о присоединении, которые определяют существенные условия СДД.

Таким образом, регистрация СДД производится ОАО «АТС» в рамках предоставленных ФЗ «Об электроэнергетике» полномочий после проверки соответствия СДД требованиям Приложения 6.1 к Договору о присоединении.

Как следует из материалов дела, СДД, заключенные между ООО «ДЭС» и ООО «Русэнерготрейд», а именно:

№36/0319114651465-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009

№36/0319113526209-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

N236/0219171040857-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

№36/0319114845299-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

№36/0319115555551-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

N236/0319115215297-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

N236/0319113258451-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

№36/0319115800642-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

№36/0319112806840-KP-RUSTRADE-DONENATS-E-SDD-09 от 13.02.2009;

№34/0219141844289-KP-DONENATS-RUSTRADE-E-SDD-09 от 12.02.2009, были зарегистрированы в торговой системе ОАО «АТС» 12 и 13 февраля 2009 года.

Как следует, из обстоятельств дела, вывод об отсутствии реального приобретении обществом электроэнергии у ООО «Русэнерготрейд», сделан на основе того, что объем энергии не прошел через ГТП.

Однако, Правила оптового рынка и регламенты оптового рынка не содержат требования о фактическом прохождении всего объема, приобретаемого на оптовом рынке электроэнергии, через энергопринимающие устройства, фиксирующие фактическое прохождение электроэнергии с помощью средств коммерческого учета электрической энергии.

Из смысла пункта 19 Правил оптового рынка следует, что субъект оптового рынка участвует в торговле электрической энергией и (или) мощностью на оптовом рынке с использованием зарегистрированных за ним групп точек поставки.

Согласно пп. «и» п. 2 Правил оптового рынка под «группой точек поставки» понимается одна или несколько точек поставки, относящихся к одному узлу расчетной модели и (или) единому технологически неделимому энергетическому объекту, в отношении которого участником оптового рынка осуществляется купля-продажа электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке, или ограничивающих территорию, в отношении которой купля-продажа электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке осуществляется только одним участником оптового рынка, и используемых им для определения и исполнения обязательств, связанных с поставкой и оплатой электрической энергии и (или) мощности.

При этом в силу пункта 7 Правил оптового рынка группа точек поставки участника оптового рынка, зарегистрированная в торговой системе оптового рынка, является местом исполнения обязательств по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии и (или) мощности.

При этом Правила оптового рынка и Приложение 6.1 к Договору о присоединении не содержат требование о фактическом прохождении через ГТП Покупателя и Поставщика всего объема приобретаемого и продаваемого на оптовом рынке электрической энергии.

Пункт 2.2 Приложения 6.1 к Договору о присоединении предусматривает, что СДД должен содержать:

количество электрической энергии, продаваемой по договору (договорной объем поставки электрической энергии);

указание на ГТП Покупателя;

указание на ГТП Продавца;

указание на ГТП, в отношении которой Стороны договорились оплачивать системные ограничения и (или) величину расчетных нагрузочных потерь. Указанная ГТП называется «ГТП двустороннего договора»;

указание на срок, в течение которого осуществляется поставка по двустороннему договору, с указанием даты начала и даты окончания поставки.

Из изложенного следует, что СДД содержит в себе только указание на ГТП Покупателя и Поставщика, с использованием которой указанные субъекты оптового рынка осуществляют деятельность по купле-продаже электрической энергии.

Таким образом, указание в заключенных между сторонами СДД на ГТП покупателя и ГТП продавца не означает, что приобретаемая ими электрическая энергия на оптовом рынке должна фактически и в полном объеме проходить через указанные ГТП, при этом данные ГТП с юридической точки зрения будут считаться местом исполнения сторонами своих обязательств по договору, как ГТП, с использованием которых данными субъектами была реализована данная сделка по купле-продаже в силу п. 7, 19 Правил оптового рынка.

Выражение «ГТП потребления (экспорта), в которой покупатель электрической энергии и мощности планирует потребление договорного объема» означает исключительно указание на ГТП покупателя, зарегистрированную за ним в порядке, установленном законодательством в сфере электроэнергетики, а также Договором о присоединении.

Таким образом, Правила оптового рынка различают объем обращения электроэнергии как товара от объема фактического потребления электроэнергии посредством энергопринимающих устройств, который определяется с помощью соответствующих средств измерения.

В обоснование принятого решения инспекция указала, что в пункте 11 Отчета  ОАО «АТС» о результатах расчетов на оптовом рынке электрической энергии не отражены объемы электрической энергии, приобретаемые в обеспечение СДД. Данное обстоятельство послужило основанием для вывода, что энергия не приобреталась обществом на оптовом рынке, а, следовательно, не продавалась.  

Однако, инспекцией не учтено, что в пункте 11 Отчета ОАО «АТС» о результатах расчетов на оптовом рынке электрической энергии не должны отражаться объемы электрической энергии, приобретаемые в обеспечение СДД.

В соответствии с пунктом 16.7 Договора о присоединении для исполнения своих обязательств по заключенному двустороннему договору купли-продажи электрической энергии, а также обязательств по оплате потерь и системных ограничений Продавец по СДД обязан купить по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед электрическую энергию в количестве (объеме) равном договорному количеству (объему) свободного двустороннего договора по цене, сложившейся в группе точек поставки, в отношении которой в соответствии с условиями свободного двустороннего договора осуществляется оплата потерь и системных ограничений.

Из данного пункта Договора о присоединении следует, что в обеспечение своих обязательств по заключенному СДД, Продавец по СДД (ООО «ДЭС») обязан приобрести весь объем электрической энергии, указанный в СДД на оптовом рынке по цене, сложившейся на рынке на конкретный период времени по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, который в силу пункта 14.1 Договора о присоединении Продавец должен заключить с ОАО «ЦФР» (унифицированной стороной по сделкам на оптовом рынке).

При этом в силу пункта 14.1 Договора о присоединении обязательства по поставке (получению) электрической энергии по договорам купли - продажи по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, заключаемым участником оптового рынка и ОАО «ЦФР», всегда считаются исполненными, исходя из общей договорной системы оптового рынка, предусмотренной Правилами оптового рынка и Договором о присоединении, и не зависят от фактического объема производства (потребления) электрической энергии указанного участника оптового рынка.

Порядок расчета объемов и стоимости электроэнергии по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед для часа операционных суток определен Регламентом расчета плановых объемов производства и потребления и расчета стоимости электроэнергии на сутки вперед (раздел 8) (Приложение