Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2013 по делу n А53-20950/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

№ 8 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Являясь коммерческим оператором оптового рынка электроэнергии, ОАО «АТС» в соответствии со статьей 33 Закона об электроэнергетике и пунктом 7 Договора о присоединении осуществляет расчет объемов и стоимости поставленной/приобретенной электрической энергии на РСВ.

При этом согласно пункту 16.7 Договора о присоединении и пункту 8.2.4 Регламента расчета плановых объемов производства и потребления и расчета стоимости электроэнергии на сутки вперед (раздел 8) (Приложение № 8 к Договору о присоединении), если участником оптового рынка заключены СДД с другими участниками оптового рынка, то ОАО «АТС» рассчитывает объем покупки электрической энергии на РСВ с учетом объемов заключенных СДД.

Иными словами, участник оптового рынка должен приобрести (купить) на РСВ весь объем электроэнергии в обеспечение своих обязательств в качестве продавца по СДД (пункт 14.1 Договора о присоединении, Регламент 8).

Расчет финансовых обязательств/требований ОАО «АТС» и порядок взаимодействия участников на РСВ определяется Регламентом финансовых расчетов электроэнергии на оптовом рынке (раздел 4) (Приложение № 16 к Договору о присоединении, являющееся его неотъемлемой частью в силу пункта 1.4 Договора о присоединении).

В спорный период ОАО «АТС» осуществило расчет объемов электрической энергии, приобретенной ООО «ДЭС» по договору купли-продажи на РСВ.

Расчетные величины объемов и стоимости электроэнергии, приобретенные участником оптового рынка по конкретным ГТП, подтверждаются отчетами о сессии в ГТП генерации/потребления (форма и порядок составления указанного документа предусмотрены Приложением 3 (форма 2) к Регламенту проведения конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед (Приложение № 7 к Договору о присоединении, являющееся его неотъемлемой частью).

Отчеты о сессии содержат информацию о результатах торговли конкретного участника по конкретной ГТП на РСВ в определенные сутки, с разбивкой по часам, из которых видно, что в расчете объема купленной на РСВ электроэнергии учтены объемы покупки электроэнергии в обеспечение обязательств ООО «ДЭС» по заключенным СДД.

Совокупные обязательства ООО «ДЭС» на РСВ в рамках исполнения Договора отражены ОАО «АТС» в отчетах о результатах расчетов объемов и стоимости электрической энергии и мощности на оптовом рынке (пункт 6.2), оформленных ОАО «АТС» и направленных Истцу в спорный период, и составили:

- за февраль 2009 г. - объем приобретенной электроэнергии на РСВ равен 1515664984 кВтч,

- за март 2009 г. - объем приобретенной электроэнергии на РСВ равен 2 204 530 887 кВтч.

При этом указанные объемы включают в себя объемы, которые были приобретены ООО «ДЭС» на оптовом рынке в целях обеспечения СДД, заключенных с ООО «Русэнерготрейд», а именно:

- в феврале 2009 года - 1 416 960 000 кВтч,

- в марте 2009 года - 2 086 560 000 кВтч.

Объемы энергии, которые были приобретены ООО «ДЭС» на оптовом рынке в целях обеспечения СДД, отражены в пункте 5.5.1 Отчета о результатах расчетов объемов и стоимости электрической энергии и мощности на оптовом рынке.

При этом зарегистрированный объем покупки по СДД не был учтен при формировании итоговых данных о фактических объемах покупки электроэнергии на оптовом рынке (пункт 11 Отчета) в связи с тем, что данный объем приобретался с целью последующей продажи по СДД и фактически не потреблялся ООО «ДЭС».

Следовательно, отсутствие объемов, приобретенных ООО «ДЭС» по СДД в пункте 11 Отчета ОАО «АТС» объясняется учетом данных объемов в иных пунктах отчета, а именно: в пунктах 6.2 и 5.5.1 Отчета, а не отсутствием реальных хозяйственных взаимоотношений между ООО «ДЭС» и ООО «Русэнерготрейд».

В силу вышеназванных норм Правил оптового рынка, положений Договора о присоединении и Регламентов оптового рынка можно сделать следующие выводы:

- ОАО «АТС» в рамках оказания услуги коммерческого оператора осуществляет расчет объемов и стоимости электроэнергии,

- в случае заключения с другими участниками оптового рынка СДД, участник оптового рынка должен приобрести (купить) на РСВ объем электроэнергии в обеспечение своих обязательств в качестве продавца по СДД.

- Объем электроэнергии, приобретенный участником оптового рынка на РСВ в обеспечение СДД, отражается в пункте 5.5.1 Отчета о результатах расчета (объем продажи электроэнергии по СДД) и в пункте 6.2 (Объем покупки электроэнергии на РСВ, который включает в себя объем, который приобретается в обеспечение СДД).

Более того, как обоснованно указал суд первой инстанции, данное обстоятельство уже было предметом рассмотрения в Арбитражном суде города Москвы в рамках дела № А40-54549/2012 о взыскании ООО "ДЭС" неосновательного обогащения с ОАО «ЦФР» в сумме 2 341 900 280,16 руб.

Основным доводом ООО «ДЭС» в рамках рассматриваемого дела являлся тот факт, что согласно отчетам ОАО «АТС» (пункты 11 и 12) ООО «ДЭС» фактически не потребил и не перепродал по СДД приобретенный на РСВ объем электроэнергии (в феврале 2009 года – в размере 1 416 960 000 кВтч, в марте 2009 года – в размере 2 086 560 000 кВтч), а значит данная электрическая энергия ему фактически не была поставлена, что сформировало на стороне ОАО «ЦФР» неосновательное обогащение в виде стоимости оплаченной, но не поставленной электроэнергии.

В связи с чем, в круг доказывания по делу, рассматриваемому в Арбитражном суде г. Москвы, были включены обстоятельства фактической поставки электрической энергии ООО «ДЭС» по заключенному договору (в феврале 2009 года – в размере 1416 960 000 кВтч, в марте 2009 года – в размере 2 086 560 000 кВтч), а также ее последующего распределения конечным потребителям.

Для опровержения доводов общества ОАО «ЦФР» и ОАО «АТС» были представлены письменные пояснения, а также следующие документальные доказательства:

1. Акты приема-передачи электрической энергии, подтверждающие фактическое исполнение обязательств по договору, заключенному с ОАО «ЦФР».

2. Письмо ОАО «АТС» в адрес ООО «ДЭС» от 19.03.2009 № 01-02/09-4063-О с приложением «Отчет о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке» за февраль 2009 года и март 2009 года, подтверждающие совокупные обязательства Истца на РСВ в рамках исполнения договора, заключенного с ОАО «ЦФР» с учетом обязательств Истца как продавца по заключенным СДД (пункт 6.2,пункт 5.5.1);

3. Справка по отчетам о сессии по ГТП PDONENA6 за февраль и март 2009 года;

4. Отчеты о торговых сессиях за февраль и март 2009 года, подтверждающие информацию о результатах торговли конкретного участника по конкретной ГТП на РСВ в определенные сутки с разбивкой по часам, из которых видно, что в расчете объема купленной на РСВ электроэнергии учтены объемы покупки электроэнергии в обеспечение обязательств Истца по заключенным СДД с местом исполнения в ГТП PDONENA6.

По результатам рассмотрения представленных доказательств, а также доводов ответчика и третьего лица (ОАО «ЦФР» и ОАО «АТС»), Арбитражный суд г. Москвы в рамках рассмотрения дела № А40-54549/2012 были установлены следующие обстоятельства:

- Определенные коммерческим оператором оптового рынка количество и стоимость электрической энергии, покупаемой покупателем по договору, сообщаются продавцу (ОАО «ЦФР») для расчета требований и обязательств и проведения финансовых расчетов по договору в порядке и сроки, которые предусмотрены договором и соглашением о взаимодействии между НП «АТС», коммерческим оператором оптового рынка и продавцом (пункт 2.7 договора).

- В спорный период ОАО «АТС» осуществило расчет объемов электрической энергии, приобретенной истцом по договору, направило ответчику соответствующие итоговые реестры обязательств с указанием объема и стоимости электрической энергии, купленной всеми участниками оптового рынка, в том числе и истцом.

- Совокупные обязательства истца на РСВ в рамках исполнения договора отражены ОАО «АТС» в отчетах о результатах расчетов объемов и стоимости электрической энергии и мощности на оптовом рынке (пункт 6.2), оформленных ОАО «АТС» и направленных истцу в спорный период, и составили за февраль 2009 года 1515 664 984 кВтч, за март 2009 года - 2 204 530 887 кВтч.

- Расчет объемов электроэнергии, приобретенной истцом на РСВ в вышеуказанных размерах в спорный период, был осуществлен ОАО «АТС» с учетом обязательств истца как продавца по заключенным свободным двусторонним договорам купли-продажи электрической энергии (далее-СДД).

- Указанные объемы по СДД учитывались ОАО «АТС» на основании представленных истцом графиков поставки по СДД и отражены в соответствующих отчетах о сессии по ГТП PDONENA6 в спорный период и отчетах о результатах расчетов объемов и стоимости электрической энергии и мощности на оптовом рынке (пункт 5.5.1).

- Между истцом и ответчиком подписаны акты приема-передачи электроэнергии по договору в феврале и марте 2009 года, которые подтверждают поставку истцу электроэнергии в объемах 1515 664 984 кВтч за февраль 2009 года и 2 204 530 887 кВтч - за март 2009 года.

- Приобретенное ООО «Донэнергосбыт» на РСВ количество электроэнергии в обеспечение СДД было в дальнейшем реализовано истцом в рамках СДД, в которых истец выступал продавцом, с местом исполнения обязательств по СДД в ГТП PDONENA 6.

В обоснование принятого решения, инспекция указала: об отсутствии реальной передачи электроэнергии свидетельствует то обстоятельство, что ООО «Донэнергосбыт» не направляло  системному оператору уведомления на плановое почасовое потребление и о готовности нести нагрузку в рамках СДД.

Однако, указанное инспекцией обстоятельство не свидетельствует о недействительности СДД, заключенных между ООО «Донэнергосбыт» и ООО «Русэнерготрейд», или невозможности их исполнения, исходя из нижеследующего.

Пунктом 7 Приложения 2 Регламента актуализации расчетной модели предусмотрено, что в случае непредставления данных участниками рынка о готовности нести нагрузку, системный оператор на уровне ОДУ самостоятельно вводит в программное обеспечение синтеза и актуализации информацию о составе включенного генерирующего оборудования в расчетную модель.

Абзацем 3 пункта 4 Приложения 1 Регламента актуализации расчетной модели предусмотрено, что в случае, если участник рынка до времени закрытия ворот системного оператора для участников оптового рынка не подал уведомления на максимальное почасовое потребление, его участие в конкурентном отборе на сутки вперед оптового рынка на данные сутки по каждой группе точек поставки потребления осуществляется на основании фиксированного графика почасового потребления, предоставляемого участником при осуществлении процедуры допуска к торговой системе оптового рынка.

Таким образом, довод инспекции о не направлении обществом уведомления на включение объемов по СДД в плановое почасовое потребление не свидетельствует о недействительности СДД, а влечет включение в расчетную модель фиксированного объема графика почасового потребления.

Материалами дела не подтверждается положенный в основу решения налогового органа довод о том, что ООО «Донэнергосбыт» не оплачивало потери в рамках заключенных СДД с ООО «Русэнерготрейд».

ООО «ДЭС» оплачивало стоимость потерь и системных ограничений в рамках заключенных СДД с ООО «Русэнерготрейд» путем оплаты по договорам купли-продажи электрической энергии на РСВ.

Согласно пункту 70 Правил оптового рынка поставщики и покупатели электрической энергии, заключившие СДД, обязаны оплачивать разницу между равновесными ценами в ГТП покупателя и продавца электрической энергии по каждому договору. В этих целях стороны СДД заключают договоры, предусмотренные Договором о присоединении.

Таким образом, фактически стоимость потерь и системных ограничений представляет собой разницу между равновесными ценами в ГТП покупателя и продавца электрической энергии по каждому договору.

Договором о присоединении предусмотрен порядок оплаты сторонами СДД стоимости потерь и системных ограничений на оптовом рынке, согласно которому в целях обеспечения выполнения обязательств по СДД, а также в целях компенсации стоимости потерь и системных ограничений продавец по договору купли-продажи покупает на РСВ объем электрической энергии, соответствующей договорному объему СДД по равновесной цене, сложившейся в ГТП СДД. Разница между стоимостью соответствующих объемов электрической энергии в ГТП генерации и ГТП СДД является стоимостью потерь и системных ограничений для генератора (п. 8 Приложения 6.1 к Договору о присоединении и п. 8.4.2 Приложения 8 к Договору о присоединении).

Таким образом, обязательства по оплате стоимости нагрузочных потерь и стоимости системных ограничений исполняются сторонами СДД путем покупки/продажи объема электроэнергии, согласованного в СДД, на РСВ. В связи с тем, что торговля на РСВ осуществляется между каждым участником оптового рынка и всеми остальными участниками, при возникновении задолженности на РСВ у участника оптового рынка-покупателя она распределяется между всеми участниками оптового рынка - продавцами. Указанный механизм при надлежащем исполнении участниками оптового рынка своих обязательств, направлен на соблюдение баланса экономических интересов участников оптового  рынка,  в  связи  с  чем,  возникающая  задолженность  пропорционально распределяется между всеми участниками оптового рынка, осуществляющими продажу электроэнергии.

В дополнении к апелляционной жалобе от 31.01.2013 инспекция указала, что энергопринимающие устройства ООО «Донэнергосбыт» не могли пропустить то количество энергии, которое показано по документам.

Указанный довод инспекции отклонен судом, поскольку в данном случае налоговый орган ссылается на показатели мощностей энергопринимающих устройств потребителей Ростовской области, тогда как спорные объемы электроэнергии были реализованы обществом на оптом рынке и не потреблялись на территории Ростовской области.    

 Таким образом, доводы налогового органа, приведенные им в обоснование принятого решения, не опровергают реальность хозяйственных операций между ООО «Донэнергосбыт» и ООО «Русэнерготрейд» по оптовой реализации электроэнергии. Ввиду этого суд первой инстанции обоснованно указал, что общество подтвердило право на вычет НДС и уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль в отношении хозяйственных операций с ООО «Русэнерготрейд».   

Выводы суда первой инстанции о неправомерном доначислении налога на прибыль в сумме 380 151 руб., НДС в сумме 357 169 руб., соответствующих сумм пени и налоговых санкций соответствует установленным по делу обстоятельствам и нормам налогового законодательства.

В соответствии с пунктом 4.1 Решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области от 29.04.2011 № 07/48 обществу доначислены пени в размере 392 776 руб. за нарушение срока перечисления НДФЛ, удержанного у налогоплательщиков.

Как