Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2013 по делу n А32-685/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ее секретарю ЗАО РПК «Славянский» посредством факсимильной связи с телефонного номера телеграфа – (86146)4-45-26 на телефонный номер, принадлежащий ЗАО РПК «Славянский» - (86146)3-20-10, что является надлежащим извещением  согласно пункту 24.1 Постановления Пленума от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", согласно которому при решении арбитражным судом вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно.

Кроме того, на основании Агентского договора от 15.11.2005 № ПР/2.1/2125-05 телеграмма № 323170 была передана 25.12.2012 в 08 час. 30 мин. в ФГУП «Почта России» для доставки адресату.

Доводы общества  том, что  телеграмма  вручена ненадлежащему  лицу, так как Филатова не  является  сотрудником  общества,   основывается  только  на документах,   представленных  обществом, при этом   списка всех  сотрудников не представлено.

В ходе  судебного заседания  в суде апелляционной  инстанции  установлено, что  телеграмм  25.12.2012г. в 08час.20 мин.  была передана  посредством факсимильной  связи  на телефонный  номер, принадлежащий  ЗАО РПК «Славянский» -(86146) 3-20-10.

Довод  общества, что  телеграмма  была получена  ранее  начала  рабочего  дня (09-00 час.) не опровергает доказательство  ее  получения.          

В этой связи суд апелляционной инстанции делает вывод о том, что извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи).

Таким образом, административным органом приняты все необходимые меры по надлежащему извещению общества о времени и месте составления протокола.

            Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции установлены Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Закон № 171-ФЗ).

            Согласно пункту 7 статьи 2 Закона № 171-ФЗ алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 1,5 процента объема готовой продукции. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как питьевой этиловый спирт, спиртные напитки (в том числе водка), вино (в том числе натуральное вино).

            В соответствии с пунктами 15 и 16 статьи 2 Закона № 171 -ФЗ под производством этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции понимается производство организацией такой продукции в целях ее продажи и получения прибыли, а также для собственных нужд, под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа.

            По смыслу абзаца 11 пункта 3 статьи 20 Закона № 171-ФЗ запрещается производство продукции, не соответствующей государственным стандартам.

            В соответствии с абзацем 5 части 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ алкогольная продукция не соответствующая требованиям государственных стандартов подлежит изъятию из незаконного оборота.

            Статьей 3 Закона № 171-ФЗ установлено, что законодательство о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции состоит из Закона № 171-ФЗ, иных федеральных законов и нормативных правовых актов Российской Федерации, а также принимаемых в соответствии с ними законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

            Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее - Закон № 29-ФЗ) не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов. Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

            В соответствии со статьей 1 Закона № 29-ФЗ под нормативными документами понимаются, в том числе, государственные стандарты, устанавливающие требования к качеству и безопасности пищевых продуктов, контролю за их качеством и безопасностью, условиям их изготовления, хранения, перевозок, реализации и утилизации некачественных, опасных пищевых продуктов.

            В силу статьи 9 Закона № 29-ФЗ требования к качеству пищевых продуктов, материалов и изделий, обеспечению их безопасности, упаковке, маркировке, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, процедурам оценки и подтверждения их соответствия требованиям нормативных документов, методикам их испытаний и идентификации, а также к техническим документам, системам качества устанавливаются соответствующими нормативными документами (государственными стандартами).

            В соответствии с ГОСТ Р 51165-2009 «Российское шампанское. Общие технические условия» и ГОСТ Р 52523-2006 «Вина столовые и виноматериалы столовые. Общие технические условия» в винодельческой продукции не допускается использование в качестве сырья и вспомогательных средств спиртов и сахаров невиноградного происхождения, компонента ароматизатора 1,2-пропиленгликоля, в игристых винах - диоксида углерода.

            В соответствие с ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

            Объективная сторона правонарушения, предусмотренная частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ состоит в нарушении изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

            Как следует из материалов дела, в соответствии с определениями о назначении экспертизы от 02.11.2012 № 102-02/12-4 и № 102-02/12-5 производство экспертизы 15 образцов алкогольной продукции, изготовленной обществом, поручено Государственному научному упреждению «Северо-Кавказский зональный НИИ садоводства и виноградарства Россельхозакадемии» и Государственному научному упреждению «Всероссийский НИИ пивоваренной, безалкогольной и винодельческой промышленности» соответственно.

            Согласно экспертному заключению № 256 от 15.11.2012 Государственного научного упреждения «Северо-Кавказский зональный НИИ садоводства и виноградарства Россельхозакадемии» представленные на исследования образцы готовой продукции №№ 1-4 соответствуют требованиям ГОСТ Р 51165-2009 «Российское шампанское. Общие технические условия» по органолептическим и физико-химическим показателям; представленные на исследования образцы готовой продукции №№ 5-15 соответствуют требованиям ГОСТ Р 52523-2006 «Вина столовые и виноматериалы столовые. Общие технические условия» по органолептическим и физико-химическим показателям; представленные на исследование образцы готовой продукции №№ 1-15 соответствуют термину «вино» в соответствии с определениями, приведенными в статье 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции»; в представленных образцах готовой алкогольной продукции не установлено наличие синтетических красителей, и спиртов синтетического происхождения; в образцах готовой алкогольной продукции №№ 1-15 не установлено наличие ароматизаторов синтетического происхождения; объемная доля этилового спирта в анализируемых образцах составляет: Образец № 1-10,5%; Образец №2-10,8%; Образец № 3-11,0%; Образец №4-10,9%; Образец №5-10,6%; Образец №6-10,7%; Образец №7-10,6%; Образец №8-10,4%; Образец №9-10,5%; Образец № 10-10,4%; Образец №11-10,4%; Образец №12-10,4%; Образец №13-10,1 %; Образец №14-10,2%; Образец №15-10,5%; в представленных образцах готовой алкогольной продукции не установлено наличие токсических микропримесей, свидетельствующих о непищевом происхождении спирта; в представленных образцах готовой алкогольной продукции не установлены признаки, свидетельствующие о разбавлении; в представленных образцах готовой алкогольной продукции не установлено наличие токсичных веществ и примесей, создающих угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, так как в составе продукции отсутствуют синтетические ароматизаторы и красители, токсичные микропримеси (кротоновый альдегид), при этом массовая концентрация токсичных элементов (свинец, кадмий, ртуть, мышьяк) не превышает допустимые уровни, установленные в СанПиН 2.3.2.1078-2001 «Санитарно-эпидемиологические правила и нормативы» (Приложение 1, п. 1.8.7).

            Согласно экспертному заключению Государственного научного упреждения «Всероссийский НИИ пивоваренной, безалкогольной и винодельческой промышленности» выявлены следующие нарушения нормативной документации в области регулирования производства и оборота алкогольной продукции: ГОСТ Р 51165-2009 «Российское шампанское. Общие технические условия: все представленные на исследование образцы № 1- 15 соответствуют по физико-химическим показателям и по содержанию токсичных элементов требованиям ГОСТ; образцы № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 10, 12, 13, 14, 15 не соответствуют по органолептическим показателям; в образцах № 1, 2, 3, 4, установлено наличие диоксида углерода; образцы № 1, 6, 9, 11, 12, 14, не содержат ароматизаторов; в образцах № 1, 6, 7, 10 установлены признаки разбавления; образцы № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 10, 12, 14, 15 не соответствуют наименованию (термину), в образцах № 5, 6, 7, 8, 10, 12, 14, 15 установлено наличие спиртов невиноградного происхождения.

            В целях всестороннего, полного и объективного выяснения обстоятельств дела административным органом принято решение о проведении дополнительной экспертизы, в связи с чем принято определение о назначении экспертизы от 14.12.2012 № 102-02/12-9; произведено изъятие 12 образцов алкогольной продукции 12.12.2012; экспертиза поручена Центральному экспертно-криминалистическому таможенному управлению ФТС РФ.

            Согласно протоколу изъятия проб и образцов № 102-02/12-7 от 12.12.2012 изъятие образцов алкогольной продукции, арестованной по протоколу ареста товаров и иных вещей от 31.10.2012 № 102-02/12-2, в целях проведения экспертизы на соответствие национальным стандартам РФ (ГОСТам), произведено методом случайного отбора, в соответствии с п. 4.7 ГОСТ Р 51144-2009.

            В ходе производства изъятия образцов алкогольной продукции от генерального директора общества Завгороднего И.Н. поступило ходатайство от 12.12.2012 следующего содержания: «Прошу предоставить возможность отобрать аналогичное количество образцов готовой продукции для проведения независимой экспертизы».

            При наличии указанного ходатайства аналогичные образцы были изъяты из арестованной согласно протоколу ареста товаров и иных вещей от 31.10.2012 № 102-02/12-2 партии алкогольной продукции и переданы административным органом представителю организации для проведения независимой экспертизы.

            Общество передало пробы указанных образцов алкогольной продукции для осуществления независимых испытаний в испытательной лаборатории пищевой продукции продовольственного сырья и товаров народного потребления ФБУ «Ростовский ЦСМ».

            Согласно представленным в материалы дела протоколам испытаний от 26.12.2012 № 7863, 7864, 7865, 7866 образцов пищевой и сельскохозяйственной продукции ФБУ «Ростовский ЦСМ» представленные образцы по исследованным показателям соответствуют требованиям Единых санитарно-эпидемиологических и гигиенических требований к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю); Глава II; Раздел I и ГОСТ Р 51165-2009. Согласно представленным в материалы дела протоколам испытаний от 26.12.2012 7867, 7868, 7869, 7870, 7871, 7872, 7873, 7874 образцов пищевой и сельскохозяйственной продукции ФБУ «Ростовский ЦСМ» представленные образцы по исследованным показателям соответствуют требованиям Единых санитарно-эпидемиологических и гигиенических требований к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю); Глава II; Раздел I и ГОСТ Р 52523-2006.

            По состоянию на день подписания протокола об административном правонарушении от 27.12.2012 результаты экспертизы от Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления ФТС РФ в Росалкогольрегулирование не поступили.

            Административный орган, принимая во внимание результаты экспертизы Государственного научного упреждения «Всероссийский НИИ пивоваренной, безалкогольной и винодельческой промышленности», пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ;

            Из содержания материалов дела об административном правонарушении, существа и содержания указанного протокола об административном правонарушении следует, что фактически единственным основанием для квалификации деяний общества, образующих состав названного правонарушения, явились результаты экспертизы,