Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2013 по делу n А53-722/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                         дело № А53-722/2013

05 августа 2013 года                                                                                      15АП-9142/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 05 августа 2013 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Сурмаляна Г.А.,

судей Соловьевой М.В., Сулименко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Саркисяном Д.С.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Паллада" представитель по доверенности от 07.10.2011г. № 61АА0884181 Путинцева С.В.; представитель по доверенности от 07.10.2011г. Лунгов С.Ю.;

от закрытого акционерного общества "Торговый Комплекс Горизонт": директор общества Полонский Д.Э.; представитель по доверенности от 01.07.2013г. Заболоцкая Е.Н.; представитель по доверенности от 09.01.2013г. Кулагина М.В.,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области: представитель по доверенности от 09.01.2013г. № 03 Алтухов В.Н.,

от общества с ограниченной ответственностью "Меридиан": представитель по доверенности от 01.08.2012г. № 9 Александров В.А.; представитель по доверенности от 07.08.2012г. № 10 Лещенко С.В.; представитель по доверенности от 05.04.2012г. Бондарева Н.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы закрытого акционерного общества "Торговый Комплекс Горизонт" и общества с ограниченной ответственностью "Паллада" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.05.2013г. по делу № А53-722/2013

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Паллада" и закрытого акционерного общества "Торговый Комплекс Горизонт" о признании недействительным  решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 07.12.2012г. № 1569/05, предписания от 07.12.2012г. № 848/12 и постановления по делу об административном правонарушении от 20.03.2013г. № 60/05, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области,

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью "Меридиан",

принятое в составе судьи Чернышёвой И.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Паллада» (далее - ООО «Паллада») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением об оспаривании решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 07.12.2012г. № 1569/05 и предписания от 07.12.2012г. № 848/12. (дело № А53-722/ 2013).

Судом к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Меридиан» (далее – ООО «Меридиан»).

Заявление закрытого акционерного общества «Торговый комплекс «Горизонт» (далее - ТК «Горизонт») об оспаривании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - Ростовское УФАС, Управление, антимонопольный орган) от 07.12.2012г. № 1569/05 и предписания Ростовского УФАС от 07.12.2012г. № 849/12, принято к рассмотрению судьей Бондарчук Е.В. (дело № А53-1448/2013).

В предварительном судебном заседании, состоявшемся 13.02.2013г., судом удовлетворено ходатайство представителя Управления об объединении названных дел в одно производство.

Определением арбитражного суда от 13.02.2013г. дела № А53-722/2013 и           № А53-1448/2013 объединены в одно производство с присвоением единого номера А53-722/ 2013.

ООО «Паллада» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы от 20.03.2013г. № 60/05 о привлечении к административной ответственности с наложением административного штрафа в размере 426 414 рублей. Дело № А53-5825/2013 принято к производству судьей Колесник И.В.

В судебном заседании, состоявшемся в суде первой инстанции 02.04.2013г., представитель ООО «Паллада» заявил ходатайство об объединении в одно производство дел № А53-722/2013 и дела № А53-5825/2013.

Судом заявленное ходатайство удовлетворено. Определением Арбитражного суда Ростовской области от 02.04.2013г. дела № А53-722/2013 и № А53-5825/2013 объединены в одно производство с присвоением единого номера А53-722/2013.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.05.2013г. в удовлетворении заявленных требований ООО «Паллада» и ТК «Горизонт» отказано.

Решение мотивировано соответствием закону оспариваемых предписания, решения и постановления антимонопольного органа.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Паллада" и ТК «Горизонт» обжаловали решение суда первой инстанции в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе ООО «Паллада» просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, сославшись на то, что антимонопольный орган должен доказать именно наличие письменной или устной договоренности между ООО «Паллада» и ЗАО «Торговый комплекс «Горизонт».

Доказательств того, что ООО «Паллада» и ТК «Горизонт» заключали какое-либо соглашение в какой-либо форме о недопущении ООО «Меридиан» на какой-либо товарный рынок, а также того, что ООО «Паллада» относительно было заранее известно о совершении ЗАО ТК «Горизонт» каких-либо действий, негативно влияющих на конкурентную среду, либо о согласованности данных действий между ООО «Паллада» и ЗАО ТК «Горизонт» в материалах дела о нарушении антимонопольного законодательства не имеется.

Кроме того, в апелляционной жалобе ООО «Паллада» указывает, в настоящее время в Арбитражном суде Ростовской области рассматривается дело  № А53-17463/2012 по иску ООО «Меридиан», ООО «Презент» к ООО «Паллада» и ЗАО ТК «Горизонт» об обязании ответчиков не чинить препятствия  в пользовании нежилым помещением.

Антимонопольное законодательство не распространяется на отдельное здание и такое здание не может быть признано товарным рынком.

Таким образом, имеется спор между коммерческими организациями, находящийся на рассмотрении в арбитражных судах, но нарушение конкуренции не имеет место быть.

Доводы апелляционной жалобы ТК «Горизонт» сводятся к следующему.

Суд первой инстанции не оценивает факт отсутствия состава правонарушения, вменяемого ЗАО «ТК Горизонт».

Управление не определило продуктовые и географические границы товарного рынка, следовательно, и не определило наличие товарного рынка.

Отсутствие товарного рынка как признака правонарушения пресекает возможность вменения правонарушения, предусмотренного статьей 11 Закона о защите конкуренции ЗАО «ТК Горизонт».

Суд первой инстанции не придал значения различию понятийного аппарата между «товарный рынок» и «торговый центр», смешивая данные понятия в единое целое.

Также ЗАО «ТК Горизонт» указало, что судом первой инстанции не была дана оценка тому факту, что в перегородке, установленной ЗАО «ТК Горизонт» на принадлежащей ему территории, предусмотрена возможность прохода, в том числе и как эвакуационного, через установленную распашную дверь в помещения ООО «Меридиан» из помещений ЗАО «ТК Горизонт».

Представители общества с ограниченной ответственностью "Паллада" и закрытого акционерного общества "Торговый Комплекс Горизонт" в судебном заседании, состоявшемся 29.07.2013г., пояснили доводы своих апелляционных жалоб, просили решение суда первой инстанции отменить, апелляционные жалобы удовлетворить.

Представители ООО «Паллада» свои доводы обосновывали не исследованием антимонопольным органом товарного рынка, на котором совершено нарушение, не представлено доказательств получения прибыли от содеянного, не доказан сам факт ограничений, не проведен анализ конкурентности, не доказан факт ни устной, ни письменной договоренности, ни заключения антиконкурентного соглашения.

Представители ТК «Горизонт» обосновывали свои доводы тем, что Управлением не определены географические и продуктовые границы спорного товарного рынка услуг, не исполнены требования приказа ФАС России № 220, выводы антимонопольного рынка построены на предположениях, не представлено доказательств заключения антиконкурентного соглашения.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Паллада" и закрытого акционерного общества "Торговый Комплекс Горизонт" без удовлетворения, указывая, что антимонопольным органом собрано достаточно доказательств факта нарушений со стороны заявителей положений закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции», все действия, в их совокупности, свидетельствуют об ограничении для ООО «Меридиан» доступа на рынка услуг по сдаче торговых помещений в аренду в связи с заключенным антиконкурентным соглашением между ООО «Паллада» и ТК «Горзизонт», что повлекло за собой ущемление прав третьих лиц, причинение имущественного вреда, к ограничению количества субъектов на спорном рынке данного вида услуг, участвующие в споре организации являются конкурентами.

Представители третьего лица поддержали правовую позицию заинтересованного лица, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения, указывая, что в результате действий заявителей были перекрыты входы в торговые помещения, имеющиеся эвакуационные выходы нельзя использовать как вход для посетителей, действия названных лиц повлекли материальный вред в связи с прекращением действий заключенных ранее договоров аренды торговых площадей.

Судом обозревались представленные УФАС по РО подлинники определения об исправлении описки, опечатки или арифметической ошибки от 05.06.2013г. № 9975/05, от 17.06.2013г. № 10847/05, от 05.06.2013г. № 9976/05, от 11.06.2013г. 10510/05.

Как следует из материалов дела, основанием для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства послужило письменное обращение ООО «Меридиан» от 04.10.2012г., в котором указывалось на заключенное между ООО «Паллада» и ТК «Горизонт» антиконкурентное соглашение, создавшее, по мнению заявителя, ограничение доступа покупателей в торговые помещения принадлежащие обществу, тем самым создавая определенные препятствия к осуществлению нормальной предпринимательской деятельности.

Исходя из положений пункта 1 части 1 статьи 23, статьи 44 Закона о защите конкуренции при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольным органом принимается решение о возбуждении дела и издается приказ о возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению этого дела, председатель которой выносит определение о назначении дела к рассмотрению.

Приказом руководителя Управления от 08.10.2012г. было возбуждено дело по признакам нарушения торговым комплексом «Горизонт» и обществом «Паллада» статьи 11 закона от 26.07.2006г. «135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон № 135-ФЗ), выразившееся в заключении между заявителями по настоящему делу антиконкурентного соглашения в целях преграды доступа покупателей в помещения общества «Меридиан».

В ходе рассмотрения дела, антимонопольный орган установил, что ООО «Паллада» является собственником нежилых помещений общей площадью 1161, 1 кв.м., ТК «Горизонт»- площадью 14378,5 кв.м., «Меридиану» принадлежат 3280, 5 кв.м. нежилых помещений, расположенных в здания литер АК по адресу: г.Ростов-на-Дону, пр. М. Нагибина, 32ж. Право собственности каждого из названных лиц зарегистрировано в установленном законом порядке.

Здание литер АК является одним из корпусов здания ТК «Мегацентр «Горизонт», помещения, принадлежащие обществам «Паллада», «Меридиан» и ТК «Горизонт» имеют единое коммерческое назначение - сдача нежилых помещений в аренду для целей осуществления на них розничной торговой деятельности: реализация промышленных товаров.

Помещения, принадлежащие ООО «Меридиан», расположены между помещениями ООО «Паллада», находящимися в цокольном этаже и помещениями ТК «Горизонт» - на первом этаже, а именно: доступ покупателей в торговые помещения ООО «Меридиан» осуществлялся на протяжении семи лет либо с территории Мегацентра через холл, либо с улицы - через лестничную площадку.

Кроме этого, Ростовским УФАС было установлено, что 01.03.2012г. генеральный директор ЗАО «Торговый комплекс «Горизонт» обратился к ООО «Сириус» с коммерческим предложением о приобретении нежилого помещения и доли в праве общей долевой собственности на территории Мегацентра, предварительно получив согласие общества ООО «Паллада» на совершение сделки с ООО «Сириус».

В повторном письме генерального директора ТК «Горизонт» от 26.03.2012г. № 266 в адрес ООО «Сириус» вновь указывается о заинтересованности ЗАО «ТК «Горизонт» в приобретении нежилых помещений с одновременным предупреждением ООО «Сириус» о том, что в случае продажи указанных помещений третьему лицу у нового владельца могут возникнуть «вопросы», в частности: «существующий проход из зоны нежилых помещений ООО «Сириус» …. с большей степени вероятности будет ликвидирован» и внесено предложение «основательно подумать о целесообразности продажи нежилых помещений и доли права в общей долевой собственности на земельный участок иному третьему лицу».

Договор купли-продажи нежилых помещений был заключен между ООО «Сириус» и ООО «Меридиан» 23.03.2012г.

Не получив согласия общества «Сириус», ТК «Горизонт» 28.03.2012г. заблокировало проход между помещениями торгового комплекса и помещениями ООО «Меридиан» (была опущена и закрыта на замок ролл-ставня и отключена вентиляция помещений). Доступ к магазинам «Красный куб», «Элегант», «Аптека Будь здоров!» с территории Мегацентра был закрыт.

Данные обстоятельства подтверждаются актами, составленными представителями ООО «Будь Здоров!», ООО «Презент», ООО «Юнайк», ООО «Меридиан» и не отрицаются представителями