Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2014 по делу n А53-10005/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

тепловой энергии от предприятия в адрес управляющих организаций, ТСЖ, ЖСК, иных организаций, обслуживающих многоквартирные дома, индивидуальным домовладениям не установлено.

Функции по установлению тарифов на тепловую энергию, контролю за применяемыми тарифами по тепловой энергии делегированы Региональной службе по тарифам Ростовской области. Размер применяемых тарифов по тепловой энергии, используемый обществом при расчетах со своими потребителями тепловой энергии, в 2009 году установлен и утвержден Региональной службой по тарифам Ростовской области.

Как следует из материалов дела, постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области "Об установлении тарифа на тепловую энергию, поставляемую МУП "Теплокоммунэнерго" потребителям Ростовской области" от 26.12.2008 N 14/12, предприятию на 2009 год установлен тариф в размере 1033,25 руб. /Гкал (без учета НДС).

Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 10.11.2008 N 12/2 (с учетом изменений, внесенных постановлением N 14/14 от 26.12.2008) "Об установлении средневзвешенных тарифов на тепловую энергию по муниципальным образованиям Ростовской области, учитываемых при формировании бюджета на 2009 год" утвержден средневзвешенный тариф на тепловую энергию в размере 954,33 руб. /Гкал (с учетом НДС).

При реализации тепловой энергии населению, управляющим организациям, ТСЖ, ЖСК, организациям, обслуживающим многоквартирные дома, в 2009 году предприятие применяло средневзвешенный тариф 808,75 рублей/Гкал без НДС (954,33 руб. /Гкал с НДС).

При реализации тепловой энергии юридическим лицам в 2009 году предприятие применяло тариф 1033,25 рублей/Гкал без НДС (1219,24 руб. /Гкал с НДС), установленный как максимально разрешенный Региональной службой по тарифам Ростовской области.

Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону N 34 от 30.01.2009 утверждено Положение о порядке компенсации из бюджета города в 2009 году теплоснабжающим организациям недополученных доходов в случае превышения экономически обоснованных тарифов на тепловую энергию, утвержденных постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области, над средневзвешенным тарифом на тепловую энергию для расчета индексов изменения размеров платы граждан за коммунальные услуги.

Согласно пункту 4 данного положения теплоснабжающие организации при расчетах с управляющими компаниями, ТСЖ, ЖСК, иными организациями, обслуживающими многоквартирные дома, индивидуальными домовладельцами за поставленную населению тепловую энергию применяют средневзвешенный тариф на тепловую энергию, утвержденный постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области на 2009 год и используемый для расчет индексов изменения размера платы граждан за коммунальные услуги.

Компенсация выпадающих доходов теплоснабжающим организациям производится МУ "Департамент ЖКХ и энергетики" в форме предоставления субсидий теплоснабжающим организациям.

Положением регламентирован порядок предоставления субсидий.

На основании указанного положения 16.02.2009 между МУП "Теплокоммунэрго" и МУ "Департамент ЖКХ и энергетики" заключен договор N 2 на компенсацию недополученных доходов в случае превышения экономически обоснованных тарифов на тепловую энергию, утвержденных постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области, над средневзвешенным тарифом на тепловую энергию для расчета индексов изменения размеров платы граждан за коммунальные услуги.

В соответствии с указанным договором Департамент предоставляет субсидии на компенсацию предприятию недополученных доходов. Плановая сумма компенсации -    224 516 100 рублей (с учетом дополнительного соглашения N 2 от 18.12.2009). Компенсация производится за фактически поставленную населению тепловую энергию за период с января по декабрь 2009 года.

Налоговая инспекция считает, что предприятие при отпуске тепловой энергии должно было применять тариф, установленный Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 26.12.2008 N 14/12, в размере 1033,25 руб. /Гкал.

Применение более низкого тарифа,  по мнению инспекции, привело к необоснованному занижению суммы доходов от реализации товаров (работ, услуг), учитываемых при формировании налогооблагаемой базы и к занижению суммы налога на прибыль и НДС.

Из письма Региональной службы по тарифам Ростовской области от 21.09.2012 N 4693 следует, что по группам потребителей тарифы, установленные для МУП "Теплокоммунэрго", не дифференцировались.

Между тем Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 10.11.2008 N 12/2 (с учетом изменений, внесенных постановлением N 14/14 от 26.12.2008) утвержден средневзвешенный тариф на тепловую энергию в размере 954,33 руб. /Гкал (с учетом НДС).

Названное постановление действительно не было напрямую адресовано МУП "Теплокоммунэрго" и в нем не поименованы теплоснабжающие организации, которым вправе применять тариф, установленный данным постановлением.

Однако, учитывая, что в постановлении имеется ссылка на установление тарифов в целях формирования бюджета, и наличие Положения о порядке компенсации из бюджета города в 2009 году теплоснабжающим организациям недополученных доходов в случае превышения экономически обоснованных тарифов на тепловую энергию, утвержденных постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области, над средневзвешенным тарифом на тепловую энергию для расчета индексов изменения размеров платы граждан за коммунальные услуги, теплоснабжающие предприятия, осуществляющие отпуск тепловой энергии населению, не только вправе, но и обязаны применять средневзвешенный тариф для данной категории потребителей, с последующей компенсацией потерь из бюджета в порядке, установленным Положением.

Иное приведет к увеличению финансового бремени населения, потребляющего энергию от поставщика, не использующего средневзвешенный тариф, по отношению к другим гражданам этого же населенного пункта, получающим энергию от другого лица.

Таким образом, учитывая, что законодатель дифференцирует тарифы, установленные для населения и всех остальных потребителей, МУП "Теплокоммунэрго" в 2009 году законно применяло средневзвешенный тариф 954,33 руб. /Гкал (с учетом НДС), установленный Региональной службой по тарифам Ростовской области, при отпуске тепловой энергии населению, управляющим организациям, ТСЖ, ЖСК, организациям, обслуживающим многоквартирные дома.

С учетом изложенного инспекция необоснованно доначислила предприятию доход от реализации товаров (работ, услуг), учитываемых при формировании налоговой базы для обложения  налогом на прибыль  по операциям реализации тепловой энергии населению на сумму 175 353 729 руб., доначислила НДС в сумме 20 946 860 руб.

Предприятие оспаривает непринятие инспекцией расходов по амортизации по тепловым вводам в сумме 2 340 129  руб. и доначисление НДС в сумме  219 984 руб. по безвозмездно переданным вводам.

В ходе проверки инспекция пришла к выводу о том, что в нарушение п. 3 ст. 256 Налогового кодекса Российской Федерации МУП «Теплокоммунэнерго» завысило расходы организации, уменьшающие налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, на суммы амортизационных отчислений по тепловым вводам, не сданным в аренду, но фактически используемым  теплогенерирующими организациями в размере 2 340  129  руб. В нарушение пп.1 п. 1 ст. 146 НК РФ, налогоплательщиком занижена налоговая база по налогу на добавленную стоимость на суммы рыночной стоимости арендной платы, рассчитанной в отношении безвозмездно переданных тепловых вводов, на сумму 1 222 133  руб.

Инспекцией установлено, что в соответствии с принятым Администрацией города Ростова-на-Дону решением, одобренным на совещании у заместителя Губернатора Ростовской области С. М. Назарова, с 01.01.2009 в городе изменилась схема теплоснабжения управляющих компаний, ТСЖ и ЖСК.

На совещании в РСТ РО руководителем службы В.А. Павловым было дано разъяснение, что в расчет тарифа МУП «Теплокоммунэнерго» могут быть включены только затраты по содержанию тепловых вводов, по которым осуществляется передача тепловой энергии МУП «Теплокоммунэнерго», за исключением расходов на содержание тепловых вводов, передача тепловой энергии по которым осуществляется от сторонних производителей.

Решением совещания о порядке теплоснабжения населения в 2009 г. МУП «Теплокоммунэнерго» поручено подготовить документацию для передачи в аренду тепловых вводов, находящихся на балансе предприятия прочим теплоснабжающим организациям и подготовить распоряжение Администрации города по данному вопросу.

Департаментом имущественно - земельных отношений было подготовлено распоряжение Мэра г. Ростова-на-Дону от 09.12.2008 № 382, согласно пункту 2 которого МУП «Теплокоммунэнерго» должно обеспечить оценку рыночной величины годовой арендной платы (тепловых вводов) в установленном законом порядке.

Решением совещания Администрации города (протокол от 12.12.2008) «О порядке теплоснабжения населения в 2009г.» предприятию поручено оформить договоры аренды тепловых вводов.

Пунктом 8 решения совещания ДЖКХиЭ (протокол от 15.12.2008) с участием представителей прочих теплоснабжающих организаций МУП «Теплокоммунэнерго» поручено обеспечить оценку передаваемого в аренду имущества (тепловых вводов).

Пунктом 2.1 решения совещания Администрации города от 23.12.2008 по вопросу установления тарифа на тепловую энергию на 2009 г. для МУП «Теплокоммунэнерго» поручено предоставить в ООО «Компания ВЕАКОН-АрсГор» техническое задание на работы по оценке стоимости тепловых вводов.

Решением совещания ДЖКХиЭ от 19.03.2009 по вопросу передачи тепловых вводов, находящихся на балансе предприятия, организациям-поставщикам тепловой энергии МУП «Теплокоммунэнерго» поручено заключить с ООО «Компания ВЕАКОН-АрсГор» 12 договоров возмездного оказания услуг по оценке.

Таким образом, с ООО «Компания ВЕАКОН-АрсГор» должны быть  заключены 12 договоров на оценку тепловых вводов МУП «Теплокоммунэнерго», присоединенных к прочим теплоснабжающим организациям: ОАО ГПЗ-34; ЖСК «Сталь»; ОАО «Донмакаронпром», ГОУ СПО «Гидрометеорологический техникум»; Педагогический институт ФГОУ ВПО ЮФУ; ОАО «РЭРС»; филиал ОАО «РЖД»; ОАО «РЖД Ростовская дистанция гражданских сооружений; ОАО «Электроаппарат»; ОАО «Евротранс»; ОАО «ЮГК ТГК-8-филиал Ростовская генерация»; ОАО «Коммунальщик Дона»; ЖСК «Инструментальщик», с которыми в последствии должны быть заключены договоры аренды имущества МУП «Теплокоммунэнерго».

Однако, договоры аренды были заключены только с тремя организациями на основании договоров оценки от 19.03.2009; ОАО ГТ13-34 (договор оценки №41/1); ОАО «ЮГК ТГК-8- Филиал  Ростовская генерация» (договор оценки №41/10); ОАО «Коммунальщик Дона» (договор оценки №41/6).

Налогоплательщик подтвердил, что в 2009 году теплоснабжающие организации, а именно - ЖСК «Сталь»; ОАО «Донмакаронпром», ГОУ СПО «Гидрометеорологический техникум»; Педагогический институт ФГОУ ВПО ЮФУ; ОАО «РЭРС»; филиал ОАО «РЖД»; ОАО «РЖД Ростовская дистанция гражданских сооружений; ОАО «Электроаппарат»; ОАО «Евротранс»; ЖСК «Инструментальщик» использовали тепловые вводы (ответвления от магистральных и распределительных тепловых сетей к отдельным зданиям и сооружениям), находящиеся на балансе у МУП «Теплокоммунэиерго», для передачи генерируемой ими тепловой энергии к жилым домам. Однако, договоры аренды с ними заключены не были.

По мнению налогового органа, отсутствие исковых заявлений, равно как и договоров аренды с указанными организациями является основанием полагать, что у данных организаций возникло право безвозмездного пользования.

  Согласно пункту 3 статьи 256 Налогового кодекса РФ из состава амортизируемого имущества в целях  25 главы НК РФ исключаются основные средства, переданные (полученные) по договорам в безвозмездное пользование.

В соответствии со статьей 689 ГК РФ по договору безвозмездного пользования одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

Согласно статье 247 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций в целях настоящей главы признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Пунктом 1 статьи  252 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что в целях главы 25 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Предприятием не оспаривается факт использования тепловых вводов (ответвления от магистральных и распределительных тепловых сетей к отдельным зданиям и сооружениям) ЖСК «Сталь»; ОАО «Донмакаронпром», ГОУ СПО «Гидрометеорологический техникум»; Педагогический институт ФГОУ ВПО ЮФУ; ОАО «РЭРС»; филиал ОАО «РЖД»; ОАО «РЖД Ростовская дистанция гражданских сооружений; ОАО «Электроаппарат»; ОАО «Евротранс»; ЖСК «Инструментальщик».

Вместе с тем,  налоговым органом не доказано, что указанное имущество было полностью передано в пользование этих организаций и не использовалось предприятием для осуществления своей основной деятельности.

Тепловые вводы состояли на балансе предприятия, которое несло  расходы по  их содержанию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 256 Налогового кодекса РФ амортизируемым имуществом в целях главы 25 Кодекса признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности (если иное не предусмотрено настоящей главой), используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации.

Обязанность по доказыванию необоснованности включения