Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2014 по делу n А53-2672/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

доначислен НДС в размере 1 858 874,59 рублей в нарушение п.8 ст.171 НК РФ, п.6 ст.172 НК РФ, и п.2 ст.173 НК РФ и соответствующие пени.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно признал недействительным решение инспекции от 24.09.2012 № 464 в части доначисления НДС в размере 1 858 874,59 руб., соответствующих пени и штрафа, как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Налог на прибыль

Суд первой инстанции признал требования заявителя подлежащими удовлетворению в части доначисления налога на прибыль, соответствующих пени и штрафа и при этом привел нижеследующее обоснование.

Как видно из материалов дела, 13.02.2009 года от ООО «ДЭС», ИНН 6167059718/КПП 615250001 на расчетный счет ООО «Сельхоз ТД» по платежному поручению № 306 поступили денежные средства в размере 60 000 000 руб. В графе назначение платежа указано: «В соответствии с п.п. 11 п.1 ст. 251 НК РФ безвозмездно для хозяйственных целей согласно протокола внеочередного собрания участников ООО «ДЭС» от 11.01.2009 года».

ООО «Сельхоз ТД», «покупатель» по Договору купли-продажи от 30.10.2008 года с ООО «Донэнергосбыт», ИНН 6167059718 приобрело долю в уставном капитале ООО «Донэнергосбыт», ОГРН 1026104157628) номинальной стоимостью 392000 руб., что составляло 2% уставного капитала ООО «Донэнергосбыт». (Акт приема-передачи от 30.10.2008 года).

ООО «Сельхоз ТД», «покупатель» по Договору 19.12.2008 года с ООО «ОЛЛРОД ЛИМИТЕД», Никосия, Кипр приобрело долю в уставном капитале ООО «Донэнергосбыт», ОГРН 1026104157628) номинальной стоимостью 12 740 000 руб., что составляло 65 % уставного капитала ООО «Донэнергосбыт». (Акт приема-передачи от 19.12.2008 года доли в уставном капитале к Договору от 19.12.2008 года).

Таким образом, с 19.12.2008 года ООО «Сельхоз ТД» стал владельцем 67% долей в уставном капитале ООО «Донэнергосбыт». Единственным участником общества ООО «Сельхоз ТД» было принято решение №15 от 30.12.2008 г. о передаче ООО «Донэнергосбыт» безвозмездно, для хозяйственных целей суммы, в размере 60 000 000руб.»

Платежным поручением № 526 от 31.12.2008 года ООО «Сельскохозяйственный Торговый Дом» произвело оплату в сумме 60000000 руб. на расчетный счет ООО «Донэнергосбыт», ИНН 6167059718 с назначением платежа «В соответствии с п.п. 11 п.1 ст. 251 НК РФ безвозмездно, для хозяйственных целей с/г решения единственного участника № 15 от 30.12.2008 года. Сумма 60 000 000 руб., без НДС».

Возможность внесения участником общества денежных вкладов в имущество общества предусмотрена ст. 27 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Уставом ООО "ДЭС", согласно которых участники общества вправе вносить денежные вклады в имущество общества по решению общего собрания участников общества, что не влечет изменение размера и номинальной стоимости долей участников общества. На момент оказания финансовой помощи ООО «Сельхоз ТД» являлся участником ООО «ДЭС» с долей в Уставном капитале 67%, соответственно, он вправе был вносить вклады в имущество общества.

Из смысла п. 2 ст. 1 и ст. 209 ГК РФ следует, что собственник имущества вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, и вправе сам определять способы использования своего имущества. При наличии на то воли собственника он вправе и безвозмездно отчуждать свое имущество в пользу других лиц без каких-либо имущественных обязательств со стороны последних. В случае, когда такое отчуждение производится в пользу дочерней компании, последняя не может реализовать свое право отказаться от дарения, так как решение принято ее учредителем и обязательно для исполнения.

Впоследствии, на внеочередном собрании участников ООО «ДЭС» - ООО «Сельхоз ТД» большинством голосов (67% долей в уставном капитале ООО «ДЭС») от 11.01.2009 года было решение о возврате «безвозмездно для хозяйственных целей» участнику ООО «Сельхоз ТД».

31.12.2008г. единственным участником ООО «Сельхоз ТД» принято решение №16 от 31.12.2008г. об отмене принятого решения № 15 от 30.12.2008 года и возврате перечисленных ООО «ДЭС» денежных средств в сумме 60000000 руб.

Участниками ООО «Донэнергосбыт» также принято решение внеочередного собрания от 11.01.2009 г. о возврате ранее полученных денежных средств безвозмездно, для хозяйственных целей суммы, в размере 60 000 000руб ООО «Сельхоз ТД».

Из материалов регистрационного дела ООО «ДЭС» следует, что на основании договора купли-продажи от 15.01.2009 года ООО «Сельхоз ТД» передало покупателю гр. Кислову С.В. часть доли, составляющую 33% уставного капитала ООО «Донэнергосбыт».

Соответственно структура уставного капитала ООО «Донэнергосбыт» по состоянию на 15.01.2009 года составила: ООО «Сельхоз ТД»- 34%, Чуб З.А. 33%, Кислов С.В. 33%.

На основании Договора купли-продажи от 30.01.2009 года ООО «Сельхоз ТД» передало ООО «Донэнергосбыт» часть доли в размере 34% уставного капитала; а Чуб З.А передала ООО «Лоза» долю в уставном капитале ООО «Донэнергосбыт» в размере 25%.

Таким образом, структура уставного капитала ООО «Донэнергосбыт» по состоянию на 02.02.2009 года: ООО «Донэнергосбыт»-34%; ООО «Лоза»-25%; Зуб З.А.- 8%; Кислов С.В.-33%.

В материалы арбитражного дела представлены учредительные договора ООО «Донэнергосбыт» от 10.02.2009 года и от 01.06.2009г. В п.4.2 учредительных договоров сказано, что уставный капитал общества состоит из вкладов участников:

ООО «Восточная Финансовая Группа» принадлежит доля номинальной стоимостью 6 468000,0руб., что составляет 33% уставного капитала общества;

ООО «РусЭнергоИнвест» принадлежит доля номинальной стоимостью 6 468000,0 руб., что составляет 33% уставного капитала общества;

ООО «Донэнергосбыт» принадлежит доля номинальной стоимостью 6 664 000,0 руб., что составляет 34% уставного капитала общества;

13.02.2009г п/п № 306 на расчетный счет ООО «Сельхоз ТД» поступили денежные средства в размере 60000000 руб. от ООО «ДЭС». В графе назначение платежа указано: «В соответствии с п.п. 11 п.1 ст. 251 НК РФ безвозмездно для хозяйственных целей согласно протокола внеочередного собрания участников ООО «ДЭС» от 11.01.2009 года».

Перечисление денежных средств в адрес ООО «Сельхоз ТД» произведено исполнительным органом, избранным новыми участниками ООО «Донэнергосбыт» по состоянию на 15.02.2009 года: ООО «Восточная Финансовая Группа»; ООО «РусЭнергоИнвест» ; ООО «Донэнергосбыт» во исполнение Решения участников ООО «ДЭС» от 11.01.2009 года, как это написано в платежном документе- платежном поручении.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль полученная налогоплательщиком.

Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25  НК РФ.

Согласно статье 247 НК РФ, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью в целях главы 25 НК РФ для российских организаций признаются полученные организацией доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с этой главой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 248  НК РФ, к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав; внереализационные доходы.

В соответствии с п. 8 ст. 250  НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ.

Подпунктом 11 пункта 1 статьи 251  НК РФ установлено, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации.

Согласно п. п. 1 , 2 п. 4 ст. 271 НК РФ в случае признания доходов методом начисления внереализационные доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) возникают на дату подписания сторонами акта приема-передачи имущества (приемки-сдачи работ, услуг), в виде безвозмездно полученных денежных средств - на дату поступления этих средств на расчетный счет (в кассу) налогоплательщика.

Согласно названной норме (абз. 1 - 3 пп. 11 п. 1 ст. 251  НК РФ) при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно:

- от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации;

- от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что совокупность вышеизложенных обстоятельствах свидетельствует о том, что ООО «Сельхоз ТД» выполнены  условия, предусмотренные подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, п.1 ст. 271 НК РФ: доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

В связи с этим, суд признал доначисление налога на прибыль с суммы безвозмездно поступившей на расчетный счет ООО «Сельхоз ТД» в сумме 60 000 000 руб. по состоянию на 13.02.2009 года от ООО «ДЭС» на основании Решения внеочередного собрания участников ООО «ДЭС» от 11.01.2009 года необоснованным, так как на момент принятия Решения -11.01.2009 года ООО «Сельхоз ТД» владело 67 процентами уставного капитала ООО «Донэнергосбыт».

С данным выводом суда первой инстанции суд апелляционной инстанции не может согласиться ввиду следующего.

В рассматриваемом случае, судом не было учтено, что в отношении  указанного выше дохода подлежат применению не общие, а специальные нормы Налогового кодекса Российской Федерации, которые прямо и непосредственно регулируют спорные правоотношения.

Проверкой установлено, что в 2009 году на основании платежного поручения № 306 от 13.02.2009г. на расчетный счет ООО «Сельхоз ТД» поступили денежные средства в сумме 60 000 000 руб. с назначением платежа: «в соответствии с пл. 11 п.1 ст.251 НК РФ безвозмездно для хозяйственных целей, согласно протоколу внеочередного собрания участников ООО «Донэнергосбыт» от П.01.2009г.».

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ не учитывается при определении налоговой базы имущество, полученное российской организацией безвозмездно:

- от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации;

- от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации;

- от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Таким образом, при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации.

В соответствии с п. 8 ст. 250 НК РФ доходы в виде безвозмездно полученного имущества, работ, услуг, имущественных прав, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ, признаются внереализационными доходами.

Из материалов регистрационного дела следует, что согласно п. 4.2. учредительных договоров от 10.02.2009г. и от 01.06.2009г. определены доли участников ООО «Донэнергосбыт»: ООО «Восточная финансовая группа» - 33%, ООО «РусЭнергоИнвест» - 33%, ООО «Донэнергосбыт» -34%.

Таким образом, ООО «Сельхоз ТД» на момент перечисления денежных средств не являлось держателем более 50% долей ООО «Донэнергосбыт», что подтверждается учредительными документами.

Вместе с тем, на основании данных декларации общества по налогу на прибыль  за 2009 год и её расшифровки, сумма в размере 60 000 000 руб. в нарушение п. 8 ст. 250 НК РФ не была включена обществом во внереализационные доходы для целей налогообложения.

Учитывая данные обстоятельства, инспекцией установлено занижение внереализационных доходов для целей налогообложения за 2009г. в сумме 60 000 000 руб.

Согласно п.п. 2 п. 4 ст. 271 НК РФ для внереализационных доходов в виде безвозмездно полученных денежных средств датой получения дохода признается дата поступления денежных средств на расчетный счет (в кассу) налогоплательщика.

В соответствии с приказом об учетной политике № 2-У от 25.12.2008г. на 2009г., для внереализационных доходов в учетной политике ООО «Сельхоз ТД» определен порядок, регламентированный пп. 2 п. 4 ст. 271 НК РФ, а именно датой получения внереализационных доходов в виде безвозмездно полученных денежных средств является дата поступления денежных средств на расчетный счет налогоплательщика.

Таким образом, момент признания внереализационного дохода по мере поступления денежных средств установлен пп. 2 п. 4 ст. 271 НК РФ и закреплен в его учетной политике общества.

Кроме того, согласно положению подпункта 11 п. 1 ст. 251 НК РФ условие о доле участника более 50% в уставном капитале должно выполняться именно на момент признания дохода, в виде безвозмездно полученных денежных средств.

При этом, как установлено проверкой, на основании договора купли-продажи от 15.01.2009г. ООО «Сельхоз ТД» передало покупателю гр. Кислову СВ. часть доли, составляющую 33% уставного капитала ООО «Донэнергосбыт».

В связи с этим, уставный капитал ООО «Донэнергосбыт» состоял из вкладов ООО «Сельхоз ТД» - 34%, Чуб ЗА. - 33%, Кислов СВ. - 33%. Далее, на основании договора купли-продажи от 30.01.2009г. ООО «Сельхоз ТД» передало ООО «Донэнергосбыт» часть доли в размере 34% уставного капитала ООО «Донэнергосбыт», а Чуб З.А. передала ООО «Лоза» часть доли, составляющую 25% уставного капитала.

Таким образом, на основании учредительного договора от 02.02.2009г. уставный капитал ООО «Донэнергосбыт» состоял из вкладов ООО «Донэнергосбыт» - 34%, ООО «Лоза» - 25%, Чуб З.А. - 8%, Кислов СВ. - 33%.

Из изложенного следут, что на дату перечисления дохода, в виде безвозмездно полученных денежных средств - 13.02.2009г. ООО «Сельхоз ТД» не являлось учредителем ООО «Донэнергосбыт», поскольку реализовало