Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2014 по делу n А32-25133/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

с ООО ПГ «Киевпром», ООО ФБУ «ОИК-9», подписание договоров № ТМЗ-330 от 01.03.2010 г. (с ГУП «Московский метрополитен»), № ТМЗ-367 от 31.03.2010 г. (с ООО «НТФ «Севавтотранс»), № ТМЗ-387 от 29.03.2010 г., спецификации № 1 от 29.03.2010 г. (с ЗАО «Желдормаштехкомплект»), № ТМЗ-399 от 18.03.2010 г. (с ОАО «Стагдок»), согласование разнарядки, подписание графика поставки, подготовка пакета документов на отгруженную продукцию, на возмещение услуг по доставке груза по договору № 65911026РЖДС от 31.12.2009 г. (с ОАО «РЖД»), согласование планов отгрузки и производства ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» на текущий месяц, участие в совещании совета директоров, уточнение плана производства на следующий месяц, служебная командировка генерального директора ООО «Путевые машины» в г. Тихорецк (ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского») для решения текущих производственных вопросов (планирование расходной и доходной части бюджета).

Подтверждающие документы: договоры поставки, заключенные управляющей организацией в следующих календарных месяцах (договор № ТМЗ-404 от 17.05.2010 г., договор № ТМЗ-400 от 16.04.2010 г., договор № ТМЗ-398 от 14.04.2010 г. - приложение 9, л. 101-105, 114-119, 156-163), договоры № ТМЗ-330 от 01.03.2010 г. (с ГУП «Московский метрополитен»), № ТМЗ-387 от 29.03.2010 г., спецификация № 1 от 29.03.2010 г. (с ЗАО «Желдормаштехкомплект»), № ТМЗ-399 от 18.03.2010 г. (с ОАО «Стагдок») (приложение 9, л. 57-76), счет-фактура № 1003020 от 17.03.2010 г., товарная накладная № 46855 от 17.03.2010 г., счет-фактура № 1003032 от 23.03.2010 г., товарная накладная № 46871 от 23.03.2010 г. (приложение 9, л. 77-80), счет-фактура № 1003011 от 05.03.2010 г., товарная накладная № 46853 от 05.03.2010 г., счет-фактура № 1003012 от 05.03.2010 г., товарная накладная № 46852 от 05.03.2010 г. и др. (вместе с квитанциями о приеме груза), график отгрузки на март 2010 г. (т. 7, л.д. 78), протоколы заседания совета директоров ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» № 12 от 09.03.2010 г., № 13 от 16.03.2010 г. (приложение 9, л. 81-84), уточненный план производства на апрель 2010 г. (т. 7, л.д. 106), приказ о направлении в командировку Фендрикова А.А. № 137П/М от 24.03.2010 г., авансовый отчет от 31.03.2010 г. № 10 (т. 7, л.д. 68, приложение 9, л. 52-56).

Аналогичные доказательства (счета-фактуры, акты, отчеты, платежные поручения, контракты, договоры, спецификации, дополнительные соглашения, разнарядки, графики, приказы о направлении в командировку, авансовые отчеты, командировочные удостоверения, годовой и ежеквартальные отчеты, протоколы, переписка с контрагентами, заявки на участие в конкурсах и аукционах, др.) имеются в материалах дела за периоды апрель - декабрь 2010 г. (т. 6, л.д. 43-44, 56-61, 78-95, 122-145, т. 7, л.д. 36­67, 80-87, 107-137, т. 8, л.д. 8, 15, приложение 7, л. 1-3, 84-87, приложение 8, л. 1-354, приложение 9, л. 101-319, и др.).

Реальность заключённого договора № 1 от 03.07.2007 на осуществление ООО «Путевые машины» функций единоличного исполнительного органа заявителя и фактическое исполнение этих функций подтверждается также фактами подписания генеральным директором и иными сотрудниками управляющей организации ежеквартальной отчетности заявителя, заключенных сделок и первичных документов, легитимность которых инспекцией не оспаривается, а также фактами наделения полномочиями лиц, представлявших интересы общества при рассмотрении материалов предыдущей выездной налоговой проверки, при рассмотрении настоящего дела в суде на основании доверенностей, подписанных генеральным директором ООО «Путевые машины» (т. 8, л.д. 47, т. 9, л.д. 55, т. 4, л.д. 57).

Из сравнительного анализа штатных расписаний общества и его управляющей организации следует, что наименования и должностные обязанности штатных единиц ключевых структурных подразделений - администрация, бухгалтерия, являлись различными. Согласно штатному расписанию ООО «Путевые машины» в период 2010-2011 г.г. для структурного подразделения администрации предусмотрен следующий перечень должностей: Президент, Генеральный директор, Финансовый директор, Заместитель генерального директора по правовым вопросам, Директор по стратегическому развитию, Коммерческий директор, Директор по персоналу,      Пиар-директор,

Помощник финансового директора, Референт, Офис-менеджер. Указанные должности в штатном расписании ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» отсутствовали.

Согласно должностным инструкциям № 6Д/И от 01.10.2007 г., от 04.07.2007 г. (т. 6, л.д. 62-66), № 10 от 02.07.2007 г., № 12 от 11.01.2009 г., № 17Д/И от 01.01.2009 г., № 18Д/И от 12.01.2009 г., № 2Д/И от 02.07.2007 г., № 25Д/И от 30.05.2011 г., № 23д/и от 11.01.2011 г. работники ООО «Путевые машины», занимающие должности в структурном подразделении администрации, наделялись задачами, правами и обязанностями в отношении ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», отличными от задач, прав и обязанностей работников общества.

Президент должен знать основы технологии, экономики и организации производства ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», контролировать эффективное взаимодействие ООО «Путевые машины» с заводом в части производственных задач, проверять финансовые и трудовые затраты, определенные бизнес-планами ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского».

Генеральный директор обязан осуществлять общее руководство производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», определять финансовую политику и стратегию ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», обеспечивать выполнение заводом всех принятых на себя обязательств перед бюджетами и контрагентами, внедрять новые технологии, системы управления производственными процессами и электронного документооборота, защищать имущественные интересы ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» в суде и органах государственной власти, утверждать финансовый план и лимит расходования денежных средств, планы производства и реализации продукции, графики отгрузки, проводить совещания с руководителями структурных подразделений завода, утверждать штатное расписание, положения по подразделениям и должностные инструкции работников завода, подписывать документы в соответствии с приказом «О порядке предоставления права подписи документов ОАО «ТМЗ им. В.В Воровского», отчитываться перед общим собранием акционеров и Советом директоров ОАО «ТМЗ им. В.В Воровского», организовывать взаимодействие всех структурных подразделений ООО «Путевые машины», вправе представлять интересы ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» в отношениях с другими организациями по вопросам хозяйственной деятельности без доверенности.

Финансовый директор должен знать методы анализа и оценки эффективности финансовой деятельности организации, анализа финансовых рынков, расчета и минимизации финансовых рисков, организацию финансовой работы, планирование и бюджетирование, порядок заключения и исполнения договоров в сфере предпринимательской деятельности, в том числе с участием иностранных лиц, современные системы управленческого учета, обязан: осуществлять руководство составлением перспективных и текущих финансовых планов и бюджетов, доводить показатели бюджетов, лимитов и нормативов до Управляющего директора и Заместителя управляющего директора по экономике (работники завода), осуществлять контроль за их исполнением, определять ценовую политику ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», организовывать подготовку документов для согласования стоимости продукции с заказчиками, определять источники финансирования производственно-хозяйственной деятельности ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», управлять активами ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», руководить работой по формированию кредитной политики завода, принимать меры по обеспечению платежеспособности ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», организовывать работы по подготовке отчетов для Совета директоров (орган управления завода), оказывать методическую помощь по финансовым вопросам работникам ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», вправе представлять интересы ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» в отношениях с другими организациями по вопросам, касающимся своих должностных обязанностей, вносить Генеральному директору ООО «Путевые машины» предложения по улучшению деятельности ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», несет ответственность: за разглашение служебной и коммерческой тайны ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», в случае принятия решений, выходящих за рамки полномочий, предусмотренных законом, Уставом завода и Уставом ООО «Путевые машины».

Заместитель генерального директора обязан готовить документы для внесения сведений в ЕГРЮЛ об ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», уведомления в адрес уполномоченных государственных органов о юридических значимых фактах, осуществлять контроль за заключением и правильным оформлением документов, связанных с возможностью приобретения или отчуждения имущества ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» на сумму свыше 3 000 000,00 руб., за документальным оформлением проведения общего собрания акционеров ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» - уведомлений, решений, протоколов, бюллетеней, годового отчета, организовывать и осуществлять анализ и контроль работы юридического бюро завода, проводить юридическую экспертизу проектов наиболее важных документов, направляемых на подпись Генеральному директору ООО «Путевые машины», руководителям структурных подразделений ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», представлять интересы завода по вопросам, связанным с осуществлением проверок государственными органами, готовить проекты локальных нормативных актов ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», утверждаемых Генеральным директором ООО «Путевые машины», осуществлять контроль за ведением, учетом и хранением находящихся в производстве судебных и арбитражных дел, вправе представлять интересы ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского» в отношениях с другими организациями по вопросам, касающимся своих должностных обязанностей, несет ответственность: за разглашение служебной и коммерческой тайны ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», в случае принятия решений, выходящих за рамки полномочий, предусмотренных законом, Уставом завода и Уставом ООО «Путевые машины».

Суд первой инстанции обоснованно посчитал, что в отношении сравнения компетенции и полномочий Генерального директора ООО «Путевые машины» (лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа управляющей организации) и управляющего директора ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», необходимо отметить следующее.

Управляющий директор является не органом управления общества, а работником, наделенным правами и обязанностями, аналогичными с другими работниками в соответствии с условиями трудового договора и локальных нормативных актов заявителя.

Согласно должностной инструкции (№ 008/15 01.04.2009 г. (т. 6, л.д. 67-71), управляющий директор подчиняется непосредственно Генеральному директору ООО «Путевые машины», назначается на должность приказом Генерального директора ООО «Путевые машины». В его обязанности входит осуществление оперативного управления работой ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», организация работы и взаимодействия структурных подразделений завода на основе установленных Генеральным директором ООО «Путевые машины» лимитов и ресурсов, оперативных планов, контролирование исполнения приказов Генерального директора ООО «Путевые машины», контролирование деятельности структурных подразделений по планам их работы, организует учет имущества, обязательств и хозяйственных операций, поступающих основных средств, товарно-материальных ценностей и денежных средств, своевременное отражение на счетах бухгалтерского учета операций, связанных с их движением, обеспечение выполнения утвержденных Генеральным директором ООО «Путевые машины» планов производства и графиков отгрузки продукции, подписание документов в соответствии с Приказом «О порядке предоставления права подписи документов ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», организация работы по текущему содержанию, обслуживанию и ремонту оборудования, инвентаря, зданий и сооружений ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», наделен следующими правами: представлять интересы завода во взаимоотношениях с физическими и юридическими лицами, органами государственной власти и местного самоуправления, распоряжение имуществом, подписание документов в пределах своих должностных обязанностей и приказа о порядке предоставления права подписи документов.

Аналогично работники структурного подразделения «бухгалтерия» управляющей организации наделялись задачами, правами и обязанностями в отношении ОАО «ТМЗ им. В.В. Воровского», отличными от задач, прав и обязанностей работников общества (должностные инструкции № 7Д/И от 03.04.2008 г., № 24Д/И от 04.03.2011 г., № 26Д/И от 25.08.2011 г.).

Кроме того, к работникам управляющей организации предъявлялись повышенные требования в части образования и имеющегося опыта работы. Например, финансовый директор обязан иметь высшее профессиональное (экономическое или инженерно-экономическое) образование, ученую степень и стаж работы на руководящих должностях не менее 10 лет; заместитель генерального директора по правовым вопросам - высшее профессиональное (юридическое) образование, опыт правового сопровождения предприятий с холдинговой структурой (производство и торговля), проведения переговоров и совершения сделок, в том числе внешнеэкономических, практика применения акционерного законодательства РФ не менее 5 лет.

В материалах дела имеются копии дипломов, аттестата, сертификатов о профессиональном уровне работников ООО «Путевые машины» (приложение 3, л.д. 308-315).

Представленные первичные документы подтверждают, что необходимость передачи функций единоличного исполнительного органа управляющей организации, обусловлена была, главным образом, тем, что весь процесс переговоров с покупателями продукции (работ, услуг) общества, аукционы и конкурсы проводятся в г. Москве. Кроме того, именно управляющая организация принимала решение о совершении сделок на сумму свыше 3 000 000 руб., что подтверждается приказом о порядке предоставления права подписи, должностной инструкции заместителя генерального директора по правовым вопросам управляющей организации № 12 от 11.01.2009 г., непосредственно текстом заключенных договоров и контрактов, определяла стратегические направления деятельности заявителя (планы, бюджеты, политики). В компетенции должностных лиц ОАО «Тихорецкий машиностроительный завод им. В.В. Воровского» находилось текущее оперативное управление и сопровождение хозяйственной деятельности.

Налоговый орган не представил доказательств того, что в действительности услуги, отраженные в отчетах, включая процесс проведения переговоров, согласование условий и подписание договоров, планирование и бюджетирование осуществлялось сотрудниками завода. Нарушений рыночного порядка ценообразования по взаимоотношениям между заявителем и ООО «Путевые машины» налоговым органом также не было выявлено.

Изучив представленный инспекцией анализ движения денежных средств по расчетному счету ООО «Путевые машины», суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что данный анализ является неполным, основан на выборке в разрезе отдельных операций.

За