Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2014 по делу n А60-4516/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

дела арбитражным судом первой инстанции не установлено оснований для признания недействительными оспариваемых решения и предписаний антимонопольного органа. Однако, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований в отношении общества для снижения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей.

Обсудив доводы апелляционной жалобы и письменного отзыва, исследовав представленные в материалы дела доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правильными, соответствующими требованиям законодательства и фактическим обстоятельствам дела, а принятый судебный акт законным и обоснованным.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (ч. 2 ст. 201 АПК РФ).

Из смысла указанных норм следует, что ненормативный правовой акт может быть признан недействительным при наличии одновременно двух условий: если он не соответствует закону или иному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Согласно ст. 13 Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта РФ» (далее - Устав железнодорожного транспорта) перевозчики могут осуществлять перевозки грузов поездом установленного веса или длины, сформированным на железнодорожном пути необщего пользования по договору с владельцем железнодорожного пути необщего пользования и (или) грузоотправителем либо сформированным на железнодорожной станции по договору с владельцем инфраструктуры и (или) грузоотправителем (отправительскими маршрутами) в соответствии с планом формирования грузовых поездов, следующих в пределах инфраструктуры, утверждаемым владельцем этой инфраструктуры.

Железнодорожные перевозки в п. 1 ст. 4 ФЗ от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях) отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий. Перевозка, осуществляемая коммерческой организацией, согласно п. 1 ст. 789 ГК РФ признается перевозкой транспортом общего пользования, если из закона, иных правовых актов вытекает, что эта организация обязана осуществлять перевозки грузов, пассажиров и багажа по обращению любого гражданина или юридического лица.

Под железнодорожным транспортом общего пользования в ч. 1 ст. 2 ФЗ от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в РФ» (далее - Закон о железнодорожном транспорте) понимается производственно-технологический комплекс, включающий в себя инфраструктуры железнодорожного транспорта, железнодорожный подвижной состав, другое имущество и предназначенный для обеспечения потребностей физических лиц, юридических лиц и государства в перевозках железнодорожным транспортом на условиях публичного договора, а также в выполнении иных работ (услуг), связанных с такими перевозками; под перевозчиком - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки железнодорожным транспортом общего пользования обязанность доставить вверенный им отправителем груз из пункта отправления в пункт назначения, а также выдать груз, управомоченному на его получение лицу (получателю); перевозочный процесс - совокупность организационно и технологически взаимосвязанных операций, выполняемых при подготовке, осуществлении и завершении перевозок пассажиров, грузов, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом.

В соответствии с реализуемой по решению Правительства РФ демонополизацией рынка железнодорожных перевозок согласно п. 2 ст. 4 Закона о естественных монополиях осуществляется переход от регулирования деятельности субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок к регулированию их деятельности в сфере предоставления услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования.

Под инфраструктурой железнодорожного транспорта общего пользования (далее - инфраструктура) в ч. 1 ст. 2 Закона о железнодорожном транспорте понимается технологический комплекс, включающий в себя железнодорожные пути общего пользования и другие сооружения, железнодорожные станции, устройства электроснабжения, сети связи, системы сигнализации, централизации и блокировки, информационные комплексы и систему управления движением и иные обеспечивающие функционирование этого комплекса здания, строения, сооружения, устройства и оборудование; под владельцем инфраструктуры - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие инфраструктуру на праве собственности или на ином праве и оказывающие услуги по ее использованию на основании соответствующего договора.

ОАО «РЖД» также включено Приказом ФСТ РФ от 29.12.2004 № 435-Т в Реестр субъектов естественных монополий на транспорте и в сфере оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования.

Услуги по использованию инфраструктуры согласно ст. 50 Устава железнодорожного транспорта, п. 3 и п. 4 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 20.11.2003 № 703 (далее - Правила № 703) владелец инфраструктуры оказывает перевозчику на основании публичного договора об их оказании для осуществления разовой перевозки или неоднократных перевозок, в том числе следующие услуги:

а) предоставление перевозчику права на использование принадлежащих владельцу инфраструктуры железнодорожных путей общего пользования, иных необходимых для осуществления перевозок пассажиров, грузов, багажа и грузобагажа объектов инфраструктуры, включая установление и согласование маршрута пропуска поезда перевозчика исходя из определения кратчайшего расстояния между железнодорожной станцией отправления поезда и железнодорожной станцией назначения поезда;

б) обеспечение доступа железнодорожного подвижного состава, принадлежащего перевозчику или привлеченного им для перевозок (далее - железнодорожный подвижной состав перевозчика), на железнодорожные пути общего пользования, являющиеся частью инфраструктуры;

в) управление движением поездов, включая проведение сортировочных и маневровых работ на железнодорожных станциях в процессе осуществления перевозки при отсутствии у перевозчика возможности самостоятельно осуществить такие работы.

Возможность оказания владельцем инфраструктуры перевозчику услуг по использованию инфраструктуры в конкретный период времени для осуществления перевозок грузов по территории РФ согласно п. 20 Правил № 703 определяется владельцем инфраструктуры на основании разрабатываемого графика движения поездов и с учетом данных об ограничениях пропускной способности инфраструктуры, а информация об имеющихся в соответствии с графиком движения поездов технических и технологических возможностях инфраструктуры п. 9 Правил № 703 и п. 13 Правил недискриминационного доступа перевозчиков к инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.11.2003 № 710 предоставляется владельцем инфраструктуры перевозчикам в режиме регулярных сообщений в местах приема запросов об оказании услуг по использованию инфраструктуры.

Поскольку в настоящее время ОАО «РЖД» совмещает функции перевозчика и владельца инфраструктуры в одном лице, то у него как перевозчика либо как владельца инфраструктуры согласно ст. 413 ГК РФ отсутствует необходимость в наличии договора по поводу формирования поезда установленного веса или длины на железнодорожной станции.

Как видно из материалов дела между ОАО «Первоуральское рудоуправление» и ОАО «РЖД» в лице Свердловского территориального центра фирменного транспортного обслуживания (СЦФТО) - структурного подразделения Центра фирменного транспортного обслуживания (ЦФТО)- филиала ОАО «РЖД) был подписан и действовал договор от 31.12.2011 № 10АФТО -2/ОМ на оказание услуг по формированию отправительских маршрутов предприятия на путях станции Первоуральск Свердловской железной дороги (далее - Договор). Стоимость услуг и порядок расчётов определены в разделе 3 Договора в соответствии Методикой определения эффективности для ОАО «РЖД» отправительской маршрутизации и ставок договорной платы за формирование прямых отправительских маршрутов на путях общего пользования и порядка организации прямых отправительских маршрутов при их формировании на путях общего пользования средствами железных дорог, утвержденной Распоряжением ОАО «РЖД» от 24.07.2007 №1379р (далее – Методика).

Указанное распоряжение не проходило необходимую процедуру принятия и регистрации в Министерстве юстиции или ином компетентном государственном органе, официально не публиковалось, следовательно, оно является сугубо внутренним документом ОАО «РЖД» и не имеет силы нормативного правового акта.

В пункте 2 Методики содержится перечень работ, выполняемых заявителем при формировании отправительских маршрутов на путях общего пользования, а именно: работа, необходимая для формирования прямых отправительских маршрутов на путях общего пользования состоит из маневровой работы и процесса накопления вагонов до установленного веса или длины маршрута.

Процесс накопления - время занятия пути (путей) вагонами (группами), ожидающими подвода вагонов (групп), необходимых для формирования маршрута установленного веса или длины.

Маневровая работа по формированию прямых отправительских маршрутов на путях общего пользования представляет собой совокупность работ маневровых средств, необходимых для формирования маршрута установленного веса или длины. При этом к маневровым средствам относятся маневровые локомотивы и сортировочные устройства.

Согласно п. 5.1 Методики, договорная плата за формирование прямого отправительского маршрута на путях общего пользования устанавливается в расчете на один поезд исходя из стоимости дополнительных расходов, связанных с маневровой работой, с учетом рентабельности конкретной перевозки. В случаях выявленной неэффективности для ОАО «РЖД» применения маршрутизации на выделенном назначении, но при принятии решения о выделении вагонопотока в маршрутное назначение, договорная плата должна включать компенсационную составляющую, рассчитанную на основе оценки экономической эффективности конкретного отправительского маршрута.

Таким образом, стоимость услуг ОАО «РЖД» по формированию отправительских маршрутов включает в себя 3 составляющие: плата за маневровые работы, плата за занятие путей в процессе формирования поезда и компенсация за экономически неэффективную перевозку.

Государственное регулирование тарифов, сборов и платежей, связанных с выполнением в местах общего и необщего пользования работ (услуг), относящихся к сфере естественной монополии, устанавливается в соответствии с Федеральным законом «О естественных монополиях», Правилами предоставления исключительных тарифов на железнодорожном транспорте, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15.12.2004 № 787, Положением о государственном регулировании и контроле тарифов, сборов и платы в отношении работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок и Перечнем работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, тарифы, сборы и плата в отношении которых регулируются государством, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 05.09.2009 № 643 (далее –Перечень №643). В Перечень №643 включены как услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования (п. 1), так и перевозка грузов железнодорожным транспортом общего пользования (п.2).

Постановлением ФЭК РФ от 17.06.2003 № 47-т/5 утверждено Тарифное руководство №1 (Прейскурант № 10-01) «Тарифы на перевозки грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые российскими железными дорогами, которым определяются тарифы на перевозки грузов, выполняемые ОАО «РЖД» по инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования, принадлежащей ОАО «РЖД» (п. 1.1) (далее - Прейскурант № 10-01).

Основные условия и порядок организации перевозок грузов отправительскими маршрутами, предусмотренные ст. 13 Устава железнодорожного транспорта, установлены Правилами перевозок грузов отправительскими маршрутами на железнодорожном транспорте (утв. Приказом МПС РФ от 29.03.1999 № 10Ц, далее - Правила № 10Ц), согласно которым отправительские маршруты могут организовываться как прямые, при перевозке на одну станцию назначения (перевалки) в адрес одного или нескольких грузополучателей (грузовые вагоны в адрес каждого получателя должны находиться в составе отдельной группой) либо в распыление, при перевозке назначением на станции расформирования по плану формирования грузовых поездов либо назначением в объявленные владельцем инфраструктуры пункты (станции) распыления маршрутов, где производится заадресовка (указание станций назначения и грузополучателя) вагонов на станции выгрузки в адрес конкретных грузополучателей, либо назначением на входные и распределительные станции, получающие топливные грузы, с дальнейшей заадресовкой вагонов на станции выгрузки (п. 3); вес и длина маршрутов устанавливаются перевозчиком по согласованию с владельцем инфраструктуры и объявляются грузоотправителю (п. 5); грузоотправители, наряду с заявкой на перевозку грузов представляют заявку на перевозку грузов маршрутами, а при их рассмотрении проверяется соответствие предъявленных к перевозке объемов грузов установленным нормам веса или длины