Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2013 по делу n А50-5375/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии с п. 1 ст. 179 Закона о банкротстве при продаже имущества и имущественных прав должника - сельскохозяйственной организации арбитражный управляющий должен выставить на продажу на торгах предприятие должника.

Продажа предприятия должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 4-19 статьи 110 настоящего Федерального закона. Оценка имущества должника осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона.

Преимущественное право приобретения имущества должника имеют лица, занимающиеся производством или производством и переработкой сельскохозяйственной продукции и владеющие земельным участком, непосредственно прилегающим к земельному участку должника. В случае отсутствия таких лиц преимущественное право приобретения имущества, которое используется в целях сельскохозяйственного производства и принадлежит сельскохозяйственной организации, признанной банкротом, при прочих равных условиях принадлежит сельскохозяйственным организациям, крестьянским (фермерским) хозяйствам, расположенным в данной местности.

Для обеспечения реализации преимущественного права приобретения имущества должника арбитражный управляющий направляет уведомление о продаже предприятия должника, имущества должника лицам, которые занимаются производством или производством и переработкой сельскохозяйственной продукции и владеют земельным участком, непосредственно прилегающим к земельному участку должника, а также опубликовывает информацию о продаже предприятия должника, имущества должника в печатном органе по месту нахождения должника с указанием начальной цены продажи предприятия должника, имущества должника, выставляемых на торги (п. 2 ст. 179 Закона о банкротстве).

Закон о банкротстве устанавливает специальное понятие сельскохозяйственной организации, применимое исключительно для целей данного Закона.

Частью 1 ст. 177 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона под сельскохозяйственными организациями понимаются юридические лица, основными видами деятельности которых являются производство или производство и переработка сельскохозяйственной продукции, выручка от реализации которой составляет не менее чем пятьдесят процентов общей суммы выручки.

Пункт 3 ст. 179 Закона о банкротстве обязывает конкурсного управляющего провести независимую оценку стоимости имущества.

Для проведения оценки предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» заключен договор № 288/09 от 17.09.2009 с ООО «Промпроект-Оценка».

Согласно проведенной оценке рыночная стоимость предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» по состоянию на 01.09.2009 определена в сумме 44 686 600 руб.

В резолютивной части к отчету ООО «Промпроект-Оценка» об оценке №3104 указано, что балансовая остаточная стоимость на 01.09.2009 предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» без учета НДС составляет 334 544 138,86 руб., основных средств 325 727 835 руб.

Как отмечено ранее, общий порядок определения состава имущества предприятия как объекта недвижимости закреплен статьей 132 ГК РФ.

В отличие от общего порядка реализации предприятия как имущественного комплекса в состав предприятия в рамках процедур несостоятельности (банкротства) денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются.

При этом исключение из перечня имущества предприятия денежных обязательств и обязательных платежей предопределяется самой целью продажи предприятия в рамках процедуры конкурсного производства, поскольку именно для их погашения она и осуществляется.

В силу п. 4 ст. 110 Закона о банкротстве продажа предприятия осуществляется в порядке, установленном Законом N 127-ФЗ, путем проведения торгов в форме аукциона, за исключением имущества, продажа которого в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса.

Выигравшим аукцион признается участник, предложивший наиболее высокую цену за продаваемое предприятие (далее - победитель аукциона).

По данным протокола № 3 от 02.02.2010 комиссии по определению покупателя предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы»: организатором торгов является ООО «Уралтрансэкспедиция»; цена продажи предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» определена на торгах в сумме 44 800 000 руб. (протокол № 2 проведения аукциона от 22.01.2010)

Покупателем предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» в порядке использования преимущественного права на приобретение по пене 44 800 000 руб., определенной на торгах в соответствии со ст. 179 Федерального Закона от 26.1.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» признано ООО «АГРОС».

На основании протокола комиссии № 3 от 02.02.2010 по определению покупателя в порядке реализации преимущественного права согласно п. 2 ст. 179 Закона о банкротстве, ОАО «Верхние Муллы» заключило договор купли-продажи предприятия.

В данном случае предприятие приобретено ООО «АГРОС» у ОАО «Верхние Муллы», признанного банкротом, в связи с чем, договор от 09.02.2010 заключен согласно требованиям, установленным ст.ст. 110, 179 Закона о банкротстве.

Предприятие приобретено налогоплательщиком в порядке преимущественного права (статья 179, 222 Закона о банкротстве).

Предприятие продано на торгах единым лотом. Сообщение о торгах опубликовано в газете «Коммерсантъ» (№ 228 за 05.12.2009), в котором объявлено о дате проведения торгов (22.01.2010), о лоте №1: предприятие как имущественный комплекс ОАО «Верхние Муллы». Начальная цена лота - 44 686 600 руб.

Договор купли-продажи предприятия от 09.02.2010 содержит условия о приобретении предприятия как имущественный комплекс (п. 1.1 Договора).

Передаточный акт от 09.02.2010 содержит условия о приобретении предприятия как имущественный комплекс (п. 1 Передаточного акта).

Из содержания протокола комиссии № 3 от 02.02.2010 по определению покупателя предприятия следует, что предприятие ОАО «Верхние Муллы» продается как имущественный комплекс.

Свидетельство о регистрации права от 12.03.2010 также содержит информацию о приобретении предприятия как имущественного комплекса, соответственно, регистрация объекта права собственности проведена в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним - предприятия как имущественного комплекса.

Согласно заключенного договора № 288/09 от 17.09.2009 ОАО «Верхние Муллы» с ООО «Промпроект-Оценка» - оценка предприятия проведена как имущественного комплекса.

Предметом заключенного договора № 01/2010-СЗ от 02.02.2010 ОАО «Верхние Муллы» с ООО «Аудит-контракт» является оказание Заказчику (ОАО «Верхние Муллы») аудиторских услуг по определению состава и стоимости предприятия и выдаче заключения о составе и стоимости предприятия по состоянию на 09.02.2010 при заключении договора продажи предприятия как имущественного комплекса. Аудиторское заключение, согласно данного договора, также содержит информацию о составе предприятия как имущественного комплекса.

Из указанного следует, что ООО «АГРОС» в 1-ом квартале 2010 года приобрело предприятие ОАО «Верхние Муллы» как имущественный комплекс по договору купли-продажи предприятия от 09.02.2010 в порядке реализации преимущественного права (статья 179, 222 Федерального закона N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве).

В связи с чем, доводы заявителя жалобы о приобретении у ОАО «Верхние Муллы» части предприятия в виде имущества и имущественных прав (активы), отклоняются как несостоятельные.

Согласно ст. 561 ГК РФ состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации, иначе в соответствии с Методическими указаниями, утвержденными Приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49, а значит, на основании бухгалтерского баланса продавца (ОАО «Верхние Муллы»).

До подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 1 ст. 560, п. 2 ст. 561 ГК РФ).

Статьей 563 ГК РФ установлено, что передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. Со дня подписания передаточного акта предприятие считается переданным покупателю.

Согласно п. 9.3 договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса с момента подписания передаточного акта Покупатель вправе использовать предприятие.

Передаточный акт составляется в произвольной форме. В нем должны быть прописаны все активы и пассивы, передаваемые в рамках договора купли-продажи предприятия, указаны стоимость каждого актива и величина каждого обязательства. Эти данные, согласно вышеизложенного, переносятся из баланса, составленного перед подписанием акта.

Годовая бухгалтерская отчетность коммерческих организаций на основании п. 2 ст. 13 Федерального Закона от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» включает в себя: бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, приложения к ним, пояснительную записку, а также аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту. Организациям, имеющим организационно-правовую форму открытого акционерного общества, необходимо проводить обязательный ежегодный аудит в соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального Закона от 30.12.2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

В нарушение п. 1 ст. 5 Федерального Закона от 30.12.2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» ОАО «Верхние Муллы» не представляло в составе бухгалтерской отчетности аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерских балансов.

Для проведения оценки предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» заключен договор № 288/09 от 17.09.2009 с ООО «Промпроект-Оценка».

Согласно проведенной оценке рыночная стоимость предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» по состоянию на 01.09.2009 определена в сумме 44 686 600 руб.

В резолютивной части к отчету ООО «Промпроект - Оценка» об оценке № 3104 балансовая остаточная стоимость на 01.09.2009 предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» без учета НДС отражена в сумме 334 544 138,86 руб., основных средств 325 727 835 руб.,

Акт инвентаризации имущества ОАО «Верхние Муллы» по состоянию на 09.02.2010, промежуточный бухгалтерский баланс ОАО «Верхние Муллы» на 09.02.2010, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия по состоянию на 09.02.2010 содержат перечень и стоимость имущества предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы», идентичные передаточному акту от 09.02.2010, полученному из Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, и стоимость предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» по состоянию на 09.02.2010 составляет 331 069 611 руб.

Статьей 20 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что общества определяют стоимость чистых активов в порядке, установленном   данным   федеральным   законом   и   издаваемыми   в   соответствии   с   ним нормативными актами.

До настоящего времени специальный документ для обществ в ограниченной ответственностью не разработан.

В связи с чем, общества с ограниченной ответственностью вправе использовать методику расчета чистых активов, предназначенную для акционерных общества, а именно - Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (письмо Минфина России от 15.05.2008 № 03-03-06 / 1 / 312, от 17.12.2008 № 03-03-06 / 1 / 696, от 07.12.2009 № 03-03-06 / 1 / 791).

Аналогичной позиции придерживаются суды, например, Постановление Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 14314/05, Определение ВАС РФ от 23.06.2009 N ВАС-7595/09, Постановление Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 13257/05.

Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (далее - Порядок) утвержден Приказом Минфина России и Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг от 29.01.2003 N Юн, 03-6/пз.

Согласно Порядку расчет стоимости чистых активов производится по данным бухгалтерской отчетности и определяется путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

В соответствии с п. 1 ст. 268.1 НК РФ разница между ценой приобретения предприятия как имущественного комплекса и стоимостью чистых активов предприятия как имущественного комплекса (активы за вычетом обязательств) признается расходом (доходом) налогоплательщика.

Сумма уплачиваемой надбавки (получаемой скидки) при приобретении предприятия как имущественного комплекса определяется как разница между ценой покупки и стоимостью чистых активов предприятия как имущественного комплекса, определяемой по передаточному акту (п. 2 ст. 268.1 НК РФ).

Подпунктом 2 п. 3 ст. 268.1 Кодекса определено, что скидка, получаемая покупателем предприятия как имущественного комплекса, признается доходом в том месяце, в котором осуществлена государственная регистрация перехода права собственности на предприятие как имущественный комплекс.

Из материалов дела следует, что по данным проведенной 01.09.2009 оценки предприятия ОАО «Верхние Муллы» при балансовой стоимости в 334 544 100 руб. рыночная стоимость предприятия составила 44 686 600 руб.

Цена по договору купли - продажи предприятия от 09.02.2010 составила 44 800 000 руб.

К договору купли-продажи предприятия от 09.02.2010 имеется  передаточный акт от 09.02.2010, представленный государственным органом на сумму 331 069 600 руб., в котором отражена стоимость принятого предприятия как имущественного комплекса ОАО «Верхние Муллы» по остаточной стоимости на 09.02.2010 и по промежуточному балансу на 09.02.2010.

В рассматриваемой ситуации налоговым органом правильно установлена стоимость чистых активов предприятия как имущественного комплекса (активы за вычетом обязательств), после чего определен размер скидки с цены при приобретении предприятия как имущественного комплекса (абз. 3 п. 1 ст. 268.1 НК РФ).

С учетом положений п. 1 ст. 268.1 НК РФ чистые активы ОАО «Верхние Муллы» в размере 314 419 611 руб. рассчитаны налоговым органом путем вычитания из стоимости предприятия в соответствии с передаточным актом (331 069 611