Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2010 по делу n А35-2813/09-С18. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

предложено уплатить указанные суммы налогов, пеней и штрафов, а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Основанием доначисления НДС, налога на прибыль, ЕСН, соответствующих пеней и штрафов послужил вывод Инспекции о неправомерном применении Обществом специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Инспекция, установив в ходе проверки факт заключения Обществом договоров простого негласного товарищества, указала в решении на следующие обстоятельства:

договоры простого товарищества заключены  взаимозависимыми лицами, как по составу учредителей, так и по должностным лицам, которые состояли в трудовых отношениях с организациями, учредителями которых являются Полторацкий Н.В., Полторацкая О.А., ООО ПТП «Промресурс», в силу чего заключенные Обществом сделки (договора простого негласного товарищества) являются мнимыми;

арендованные Обществом торговые площади использовались исключительно в рамках договоров простого товарищества;

ООО «Гектор-1» зарегистрировано в качестве юридического лица незадолго до заключения сделок по осуществлению деятельности в рамках договоров простого товарищества;

Общество не имело никакого опыта, что, по мнению Инспекции, свидетельствовало о вводе их в товарищество исключительно для формального деления площади торгового зала с целью применения ЕНВД.

Указанные факты послужили основанием для  выводов Инспекции  о согласованности и предварительной договоренности должностных лиц организации, заключивших договоры простого товарищества с целью применения специального налогового режима, так как ООО «Гектор-1» могло самостоятельно осуществлять хозяйственную деятельность, не объединяясь в простые товарищества.

Инспекция считает, что ООО «Гектор-1» осуществляло деятельность в рамках договоров простого негласного товарищества не только на площади переданной непосредственно Обществу по договорам аренды, но и также на торговых площадях, внесенных товарищами под видом «вклады», так как торговая площадь Общества не имела материального ограничения от общей площади других участников товарищества. Осуществление розничной продажи в рамках договора простого товарищества с учетом формального дробления площади торгового зала на отдельные торговые площади до 150 кв.м. свидетельствует, по мнению Инспекции, о несовпадении намерений сторон, отраженных в договорах простого товарищества с действительной их волей.

В связи с изложенным, Инспекцией в оспариваемом Решении сделаны выводы о том, что ООО «Гектор-1» совместно с другими участниками договоров простого товарищества применяло схему ухода от налогообложения, которая заключалась в искусственном создании условий для использования специального налогового режима в виде уплаты единого налога на вмененный доход путем заключения мнимых договоров простого негласного товарищества,.

Таким образом, Инспекция посчитала, что поскольку ООО «Гектор-1» неправомерно использовало данный специальный режим налогообложения (ЕНВД), то Общество является плательщиком налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, единого социального налога.

Общество обжаловало решение Инспекции в вышестоящий налоговый орган, решением Управления ФНС по Курской области № 147 от 23.03.2009 г. жалоба Общества оставлена без удовлетворения.

Инспекцией в адрес Общества было направлено требование № 5493 от 01.04.2009 г. об уплате налогов, пеней и штрафов в срок до 20.04.2009 г.

Не согласившись с решением Инспекции, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Инспекция, в свою очередь, заявила встречное требование о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Гектор-1» налога на прибыль в размере 2 247 914,44 руб., налога на добавленную стоимость в размере 2 575 657,83 руб., единого социального налога в размере 1 046 770 руб., пеней в сумме 1 604 628,72 руб., штрафов в сумме 560 950,99 руб.

Удовлетворяя заявленные Обществом требования и отказывая в удовлетворении встречных требований Инспекции, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно ст. 52 НК РФ налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

Пунктом 1 статьи 54 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.

Данные об объекте налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога отражаются налогоплательщиком в налоговой декларации, представляемой в налоговый орган (ст.80 НК РФ).

В соответствии с п.п.12 п.3 ст.100 НК РФ в акте налоговой проверки  отражаются документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых.

Согласно п. 8 ст.101 НК РФ  в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются в частности обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства.

Согласно пункту 6 статьи 108 НК РФ лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В силу ч.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Исходя из вышеизложенных положений арбитражного процессуального и налогового законодательства следует, что данные, содержащиеся в налоговой декларации налогоплательщика достоверны, пока налоговым органом не доказано обратное.

При этом, в рассматриваемом случае именно на Инспекцию, как орган, принявший решение о привлечении Общества к налоговой ответственности, возлагается обязанность представить суду доказательства того, что в спорный период Общества для осуществления торговли использовалась площадь, в размере, превышающем установленный подп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ размер.

Согласно ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, водится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В Курской области в спорном периоде данный специальный налоговый режим применялся в соответствии с Законом Курской области от 28.11.2002 г. № 54-ЗКО «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности», согласно пп. 4 п. 2 ст. 1 которого установлена система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в том числе, для розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

В соответствии со ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

В силу ст. 346.29 НК РФ налоговой базой для исчисления единого налога при розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности и величины физического показателя.

Для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, используется физический показатель - площадь торгового зала.

Согласно ст.346.27 НК РФ объектом стационарной торговой сети, - имеющей торговые залы, является торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Статьей 346.27 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) определено, что площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала.

Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях главы 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы (в ред. Федерального закона от 21.07.2005 г. N 101-ФЗ).

Как следует  из материалов дела, в спорных налоговых периодах Общество осуществляло розничную торговлю через магазины с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв.м.

Так, между ООО «Гектор-1» (арендатор) и ООО «Торговая фирма «Сейм» (арендодатель) был заключен договор аренды № 5 от 01.01.2004 г. недвижимого имущества (магазина): торгового зала площадью 118 кв.м., расположенного по адресу: г. Курск, проспект Кулакова, д. 3-а.

Арендная плата установлена в размере 17 600 руб. в месяц (без НДС). Срок действия договора с 01.01.2004 г. по 30.11.2004 г.

Между ООО «Гектор-1» (арендатор) и ООО «Европа-7» (арендодатель) был заключен договор № 25 аренды от 01.09.2004 г. недвижимого имущества (магазина): торгового зала площадью 143,63 кв.м. и подсобных помещений площадью 135,13 кв.м., расположенного по адресу: г. Курск, проспект Кулакова, д. 3-а.

Арендная плата установлена в размере 25100 руб. в месяц (без НДС). Срок действия договора с 01.09.2004 г. по 31.08.2005 г.

В соответствии с дополнительным соглашением к договору, с 01.01.2005 г. в аренде находились помещения торгового зала площадью 135 кв.м. и подсобные помещения площадью 71,41 кв.м., арендная плата составляла 14 500 руб. в месяц (без НДС).

Между ООО «Гектор-1» (арендатор) и ООО «Европа-7» (арендодатель) заключен договор № 25 аренды от 01.09.2005 г. недвижимого имущества (магазина): торгового зала площадью 135 кв.м. и подсобных помещений площадью 71,41 кв.м., расположенного по адресу: г. Курск, проспект Кулакова, д. 3-а.

Арендная плата установлена в размере 14 500 руб. в месяц (без НДС).

В соответствии с дополнительным соглашением к Договору, с 01.10.2005 г. в аренде находились помещения торгового зала площадью 82 кв.м. и подсобные помещения площадью 72 кв.м., арендная плата составляла 12 000 руб. в месяц (без НДС).

Договор аренды расторгнут сторонами с 01.01.2006 г.

 Между ООО «Гектор-1» (арендатор) и ООО «Европа-2» (арендодатель) был заключен Договор № 3 от 03.01.2004 г. аренды помещений (площадь торгового зала 125 кв.м. и подсобные помещения площадью 171 кв.м.), расположенных по адресу: г. Курск, проспект Кулакова, д. 9.

Арендная плата установлена в размере 19050 руб. в месяц (без НДС). Срок действия договора с 03.01.2004 г. по 31.12.2004 г.

03.01.2005 г. между ООО «Гектор-1» (арендатор) и ООО «Европа-2» (арендодатель) был заключен Договор № 3 аренды помещений (площадь торгового зала 125 кв.м. и подсобные помещения площадью 57,1 кв.м.), расположенных по адресу: г. Курск, проспект Кулакова, д. 9.

Арендная плата установлена в размере 15000 руб. в месяц (без НДС). Срок действия договора с 03.01.2005 г. по 31.12.2005 г.

 Между ООО «Гектор-1» (арендатор) и ООО «Европа-6» (арендодатель) был заключен Договор № 2 от 15.01.2004 г. аренды недвижимого имущества (магазина): торгового зала площадью 133 кв.м. и подсобных помещений площадью 94,54 кв.м., расположенного по адресу: г. Курск, Магистральный проезд, д. 12.

Арендная плата установлена в размере 29500 руб. в месяц (в т.ч. НДС). Срок действия договора с 15.01.2004 г. по 31.12.2004 г.

С 01.01.2005 г. между ООО «Гектор-1» (арендатор) и ООО «Европа-6» (арендодатель) был заключен Договор № 2 аренды недвижимого