Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2010 по делу n А35-2884/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

«Европа-Л» специального налогового режима в виде уплаты единого налога, уплачиваемого при применении упрощенной системы налогообложения в период действия договоров простого негласного товарищества, заключенных ООО «Европа-Л» с ИП Полторацким Н.В. и с обществами с ограниченной ответственностью ПТП  «Промресурс»,  «Гектор-1», «Европа-14», «Магазин «Европа» с целью создания искусственных условий для использования упрощенной системы налогообложения путем «дробления» дохода, полученного от предпринимательской деятельности, составляющего более 15 млн. рублей в год.

По мнению налогового органа, юридическая форма сделки, исходя из статуса и характера деятельности ООО «Европа-Л», основанном на нереальной экономической деятельности, не отражает действительный экономический смысл операций и не обусловлена разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера), вследствие чего является фиктивной.

Заключенные между ООО «Европа-Л» и ИП Полторацким Н.В., ООО ПТП  «Промресурс», ООО «Гектор-1», ООО «Европа-14», ООО «Магазин «Европа» договора простого негласного товарищества являются, по мнению налогового органа, мнимыми договорами, которые изначально формальны, несущественны и направлены на минимизацию налогов; участники договора простого товарищества являются взаимозависимыми лицами.

Решением Управления ФНС России по Курской области № 151 от 23 марта 2009 года апелляционная жалоба ООО «Европа-Л» на решение ИФНС России по г. Курску оставлена без удовлетворения, решение Инспекции – без изменения.  

Не согласившись с решением Инспекции № 15-11/7 от 12.01.2009, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным в оспариваемой части, ссылаясь на незаконность произведенных налоговым органом доначислений.

Инспекция, в свою очередь, заявила встречное требование о взыскании с Общества налогов, пени и налоговых санкций в общей сумме 83 804 319, 08 руб., обосновывая заявленные требования  положениями пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливающими обязательный судебный порядок взыскания сумм, доначисленных в результате изменения налоговым органом юридической квалификации заключенных налогоплательщиком сделок.

Удовлетворяя требования налогоплательщика и отказывая в удовлетворении требований налогового органа, суд первой инстанции исходил из документального подтверждения соответствия заключенных между ООО «Европа-Л» и ИП Полторацким Н.В., ООО ПТП  «Промресурс», ООО «Гектор-1», ООО «Европа-14», ООО «Магазин «Европа» договоров простого товарищества требованиям законности, реальности исполнения данных договоров и наличия деловой цели.

Суду апелляционной инстанции указанный вывод Арбитражного суда Курской области  представляется  обоснованным.

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Согласно статье 346.12 НК РФ налогоплательщиками единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном главой 26.2 НК РФ.

Объектом налогообложения, в соответствии со статьей 346.14 НК РФ, признаются доходы либо доходы, уменьшенные на величину расходов. Статьей 346.15 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) установлено, что налогоплательщики при определении объекта налогообложения учитывают: доходы от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества и имущественных прав, определяемые в соответствии со статьей 249 НК РФ; внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 НК РФ.

Статьей 249 НК РФ установлено, что доходом от реализации признаются: выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных; выручка от реализации имущественных прав.

В силу статьи 250 НК РФ к внереализационным доходам относится, в частности, доход, распределяемый в пользу налогоплательщика при его участии в простом товариществе, учитываемый в порядке, предусмотренном статьей 278 НК РФ.

В соответствии со статьей 346.18 НК РФ в случае, если объектом налогообложения являются доходы организации, налоговой базой признается денежное выражение таких доходов. В случае, если объектом налогообложения являются доходы организации или индивидуального предпринимателя, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов (пункт 2).

Согласно статье 346.20 НК РФ в случае, если объектом налогообложения являются доходы, налоговая ставка устанавливается в размере 6 процентов. В случае, если объектом налогообложения являются доходы, уменьшенные на величину расходов, налоговая ставка устанавливается в размере 15 процентов.

В соответствии со статьей 346.21 НК РФ налог исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

ООО «Европа-Л» с 05.09.2005 применяло упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов» (уведомление ИФНС России по г. Курску от 16.09.2005 № 926).

В проверяемом периоде (2005-2007 годы) ООО «Европа-Л» осуществляло розничную торговлю продовольственными и промышленными товарами в рамках договоров простого товарищества, вело учет в соответствии положениями главы 26.2 Кодекса, представляло в установленные НК РФ сроки налоговые декларации по единому налогу при применении УСНО, уплачивало единый налог в установленные сроки.           Для осуществления предпринимательской деятельности ООО «Европа-Л» был заключен ряд договоров простого негласного товарищества.

В соответствии со статьей 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (пункт 1). Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (пункт 2).

Согласно пункту 1 статьи 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Статьей 1043 ГК РФ установлено, что ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц (пункт 2). Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п. 4).

В силу пункта 1 статьи 1044 ГК РФ при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

Согласно статьи 1054 НК РФ договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено настоящей статьей или не вытекает из существа негласного товарищества (пункт 1). В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей (пункт 2). В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими (пункт 3).

Статьей 1046 ГК РФ установлено, что порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Согласно статье 1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что ООО ПТП «Промресурс» (Товарищ 1), ИП Полторацким Николаем Викторовичем (Товарищ 2), ООО «Гектор 1» (Товарищ 3) и ООО «Европа-Л» (товарищ 4) в лице директора Чуевой Любовь Петровны, 01.10.2005 года было заключено соглашение в виде Изменений к договору простого негласного товарищества от 01.09.2004 (далее – Договор) (новая редакция договора от 03.02.2003). Указанным соглашением с 01 октября 2005 года из участия в договоре простого товарищества выбыло ООО «Гектор-3», в состав простого товарищества принято ООО «Европа-Л». Адрес нахождения товарищей, место хранения первого экземпляра договора, а также дел: г. Курск, проспект Кулакова, 3а.

Договором определено, что целью объединения товарищей является получение прибыли от осуществления совместно оптовой торговли и розничной реализации потребительских товаров населению. Для достижения цели товарищи обязуются объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица.

Пунктом 5 Договора № 1 предусмотрено, что Товарищи учредили настоящее Товарищество с условием, что его существование и деятельность не будут раскрываться перед третьими лицами.

Объединяемая сумма вкладов составила 2 400 000 руб., из которых 1 465 000 руб. в денежных средствах. Товарищи обязались в срок до 01.12.2006 внести свои вклады  в следующих размерах: Товарищ 1 – 960 000 руб. (40%), Товарищ 2 – 720 000 руб. (30%), Товарищ 3 – 480 000 руб. (20%), Товарищ 4 – 240 000 руб. (10%).

В соответствии с пунктом 13 Договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признаются общей долевой собственностью. Вклады Товарищей составляют общее имущество Товарищей.

Основное ведение общих дел, сводный и налоговый учет, распределение доходов и расходов возлагается на Товарища 4 (далее – Уполномоченный участник), который вправе действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества (пункт 16 Договора).

На основании пункта 16.1. Договора ведение общих дел Товарищей в рамках настоящего договора возлагаемое на Товарища 4 включает в себя: согласование действий Товарищей; ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда согласно настоящему Договору или дополнительному соглашению к нему ведение переговоров поручается другим Участникам; оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности; обеспечение Товарищей информацией о ходе общих дел; представление общих интересов Товарищей перед другими организациями, учреждениями и гражданами; в случае необходимости предъявляет претензии и иски, выступает от имени Товарищей в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях; ведение учета общего имущества Товарищей в соответствии с правилами налогового учета, установленными в Российской Федерации; осуществление централизованной закупки товаров для дальнейшей розничной реализации товаров населению участниками товарищества;    консолидация    наличных    денежных     средств     членов товарищества для осуществления закупа товара и иных общих хозяйственных расходов за наличный расчет; заключение договоров с поставщиками от своего имени; решение других вопросов руководства текущей деятельностью Товарищей в рамках настоящего Договора.

Согласно пункту 22 договора прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется в следующем порядке: Товарищ 1 – 40%, Товарищ 2 – 30%, Товарищ 3 – 20%, Товарищ 4 – 10% ежеквартально.

Все затраты предпринимателей участников простого товарищества по содержанию наемного персонала, аренде имущества, прочие затраты, включающие амортизацию, канцелярские и командировочные расходы, расходы на содержание легкового автотранспорта, иные текущие затраты и суммы налогов и сборов, уплаченные в соответствии с законодательством и связанные с совместной розничной торговлей являются общими затратами по совместной деятельности (пункт 26 Договора).

Из структуры и оценки видов вкладов товарищей в совместную деятельность следует, что вклад ООО «Европа-Л» составляет: денежные средства в сумме 80 000 руб., право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, оцененное в 150 000 руб.; профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные в 10 000 руб. всего оценка вклада составляет – 240 000 руб.

ООО ПТП «Промресурс», в свою очередь, внесло в качестве вклада денежные средства в сумме 560 000 руб.; право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое без поступления его в общую долевую собственность, оцененное в 200 000 руб.; право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты, «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, оцененное в 25 000 руб.; профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные в 175 000 руб.

В качестве вклада в общее дело ИП Полторацкий Н.В. внес следующее: денежные средства - 500 000 руб.; право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, оцененное в 150 000 руб.; право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты, «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, оцененное в 25 000 руб.; профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные в 45 000 руб.

В качестве вклада в общее дело ООО «Гектор-1» внесло денежные средства в сумме 325 000 руб.; право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, оцененное в 120 000 руб.; право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты, «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, оцененное в 25 000 руб.; профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные в 10 000 руб.

Из