Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2010 по делу n А35-10400/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в долях, установленных в соответствующих пунктах договора простого негласного товарищества. Конечным результатом, отраженным в этом документе (Отчете Уполномоченного товарища - Приложение № 4 к договору) являлись суммы распределенной прибыли, которые подлежали получению каждым участником. Результаты распределения между участниками договора полученной от совместной деятельности прибыли, а также покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью, фиксируется в Протоколе согласования распределения прибыли простого негласного товарищества ежеквартально (Приложение № 5 к договору).

Полученная прибыль простого негласного товарищества распределялась между Товарищем 1, Товарищем 2 и Товарищем 3 на основании Протоколов согласования распределения прибыли: № 1 от 25.04.2005, № 4 от 25.01.2005.

Также ИП Полторацкой О.А. (Товарищ 4) был заключен договор простого негласного товарищества б/н от 02.01.2004 (далее – Договор от 02.01.2004) с ООО ПТП «Промресурс» (Товарищ 1), ООО «Гектор-1» (Товарищ 2), ООО «Гектор-2» (Товарищ 3). Адрес нахождения Товарищей, места хранения первого экземпляра договор, а также дел является г. Курск пр. Кулакова, 3-а. Целью настоящего объединения товарищей является получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению.

Условием заключения Договора от 02.01.2004 является то, что его существование и деятельность не будет раскрываться перед третьими лицами (пункт 5).

Товарищи обязались полностью внести свои вклады в следующих размерах: Товарищ 1 – 500 000 руб. (50%), Товарищ 2 – 150 000 руб. (15%), Товарищ 3 – 150 000 руб. (15%), Товарищ 4 – 200 000 руб. (20%). Итого общая сумма вклада составляет 1 000 000 руб. (пункт 7 Договора от 02.01.2004).

Основное ведение общих дел, сводный и налоговый учет, распределение доходов и расходов возлагается на Товарища 4 (далее –Уполномоченный участник), который вправе действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре простого товарищества.

Пунктом 22 Договора от 02.01.2004 определено, что прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общей дело, т.е. как 50 : 15 : 15: 20 ежеквартально.

В силу пункта 26 Договора от 02.01.2004 все расходы, связанные с совместной деятельностью, а также убытки, связанные с такой деятельностью, покрываются участниками договора также пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общее дело.

Согласно Структуре и оценке видов вкладов товарищей в совместную деятельность каждый из участников вносит следующий вклад: 1. Денежные средства: ООО ПТП «Промресурс» – 13 140, 24 руб., ООО «Гектор-1» – 130 000 руб., ООО «Гектор-2» – 130 000 руб., ИП Полторацкая О.А. – 155 000 руб.; 2. Товары: ООО ПТП «Промресурс» на сумму 356 859, 76 руб.; 3. Право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, без поступления его в общую долевую собственность: ИП Полторацкая О.А. на сумму 5 000 руб.; 4. Право пользования арендованными торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием ООО ПТП «Промресурс», оцененное в 30 000 руб.; 5. Право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина (ЛВС), включая программные продукты и Интернет, офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, оцененное: ООО ПТП «Промресурс» в 20 000 руб., ООО «Гектор-1» в 20 000 руб., ООО «Гектор-2» в 20 000 руб., Полторацкая в 20 000 рублей; 6. Право пользования арендованными, вспомогательными и подсобными помещениями, оцененное ООО ПТП «Промресурс» в 50 000 руб.; 7. Профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные: ООО ПТП «Промресурс» в 30 000 руб., Полторацкая в 20 000 руб.

По итогам работы участниками договора простого негласного товарищества составлены Отчеты участника простого товарищества (Приложение № 3 к договору), на основании которых Уполномоченный товарищ составлял сводный Отчет (Приложение № 4 к договору), в котором отражены обобщенные сведения о выручке полученной от совместной деятельности, о признанных расходах по совместной деятельности, а также о прибыли, распределяемой между участниками договора.

Распределение долей прибыли от совестной деятельности было произведено между Товарищами на основании Протоколов согласования распределения прибыли простого негласного товарищества.

Помимо этого, 01.01.2004 между ООО «Европа-4» (Товарищ 1), ИП Полторацким Н.В. (Товарищ 2) и ИП Полторацкой О.А. (Товарищ 3) был заключен договор простого негласного товарищества б/н. Адрес нахождения Товарищей, места хранения первого экземпляра договор, а также дел является г. Курск пр. Дружбы, 11/2.

Целью настоящего объединения товарищей является получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению и организации предприятия общественного питания, предназначенного для быстрого обслуживания потребителей, в виде закусочной-кафе.

Условием заключения настоящего договора является то, что его существование и деятельность не будет раскрываться перед третьими лицами (пункт 5).

Объединяемая сумма вкладов составила 6 000 000 руб., из которых 1 155 002 руб. в денежных средствах (пункт 7 договора).

Товарищи обязались полностью внести свои вклады в следующих размерах: Товарищ 1 – 1 200 000 руб. (20%), Товарищ 2 – 3 600 000 руб. (60%), Товарищ 3 – 1 200 000 руб. (20%).

Основное ведение общих дел, сводный и налоговый учет, распределение доходов и расходов возлагается на Товарища 2 – ИП Полторацкого Н.В. (Уполномоченный участник), который вправе действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре простого товарищества.

Договором предусмотрено, что прибыль, полученная в результате совместной деятельности, и все расходы, связанные с совместной деятельности, а также убытки, связанные с такой деятельностью, распределяются пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общей дело, т.е. как 20 : 60 : 20 ежеквартально.

Структура и оценка вкладов товарищей в совместную деятельность, являющаяся Приложением № 1 к настоящему договору, определяет наименование и стоимость элементов вкладов ООО «Европа-4», ИП Полторацкого Н.В. и ИП Полторацкой О.А. в общее имущество.

В связи с отказом ИП Полторацкой О.А. от участия в договоре простого негласного товарищества договор в отношении Предпринимателя был расторгнут с 30.08.2004. Новым участником договора – Товарищем 3 стало – ООО ПТП «Промресурс».

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что ежеквартально сторонами договора простого товарищества составлялись Отчеты участников Договора простого товарищества (Приложение № 3), на основании которых составлялся сводный Отчет уполномоченного товарища (Приложение № 4), в котором отражалась информация о полученной выручке от реализации товаров совместной деятельности, расходы по совместной деятельности, распределяемая между участниками прибыль и расходы.

Полученная прибыль простого негласного товарищества за 2004 год была распределена между участниками договора на основании Протоколов согласования распределения прибыли: № 1 от 20.04.2004, № 2 от 20.07.2004, № 3 от 15.10.2004, № 5 от 15.01.2005 года.

Кроме того, на основании материалов дела судом первой инстанции установлено, что 10.08.2003 между ИП Полторацкой (Товарищ 1), ИП Силаевой В.В. (Товарищ 2) и ИП Лукьянчикова З.М. (Товарищ 3) был заключен договор простого негласного товарищества. Адрес нахождения Товарищей, места хранения первого экземпляра договор, а также дел является г. Курск ул. Сумская, 44. Целью настоящего объединения товарищей является получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации одежды населению в магазине «Одежда» Торгового центра «Европа».

Условием заключения настоящего договора является то, что его существование и деятельность не будет раскрываться перед третьими лицами (пункт 5).

Товарищи обязались полностью внести свои вклады в следующих размерах: Товарищ 1 – 5 600 000 руб. (80%), Товарищ 2 – 700 000 руб. (10%), Товарищ 3 – 700 000 руб. (10%). Объединяемая сумма вклада составляет 7 000 000 руб. (пункт 7 договора).

Основное ведение общих дел, сводный и налоговый учет, распределение доходов и расходов возлагается на Товарища 1 - предпринимателю Полторацкой, (Уполномоченный участник), который вправе действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре простого товарищества.

Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, а также все расходы с ней связанные, распределяются пропорционально стоимости вкладов Товарищей, т.е.: Товарищ 1 – 80%, Товарищ 2 – 10%, Товарищ 3 – 10% (пункты 21 и 25 договора).

В соответствии со Структурой и оценкой видов вклада товарищей в совместную деятельность, являющейся Приложением № 1 к договору, предприниматель Полторацкая внесла в качестве вклада денежные средства в сумме 198 000 руб., товары на сумму 4 500 000 руб., право пользования собственным имуществом, включая амортизированное, без поступления его в общую долевую собственности, оцененное в 780 000 руб., право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина (ЛВС), включая программные продукты, Интернет, офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, оцененное в 22 000 руб., профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные в 100 000 руб., всего оценка вклада составляет 5 600 000 руб.

ИП Силаева В.В. внесла в качестве вклада в совместную деятельность денежные средства в сумме 628 000 руб., право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина (ЛВС), включая программные продукты, Интернет, офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, оцененное в         22 000 руб., профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные в 50 000 руб., всего сумма вклада составляет 700 000 руб.

 Свою очередь, ИП Лукьянчикова З.М. внесла в качестве вклада в общее дело денежные средства в сумме 628 000 руб., право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина (ЛВС), включая программные продукты, Интернет, офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, мебелью и другим имуществом общего назначения, оцененное в 22 000 руб., профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, оцененные в 50 000 руб., всего сумма вклада 700 000 руб.

Материалами дела подтверждается, что ежеквартально сторонами договора простого товарищества составлялись Отчеты участников Договора простого товарищества (Приложение № 3), на основании которых составлялся сводный Отчет Уполномоченного товарища (Приложение № 4), в котором отражалась информация о полученной выручке от реализации товаров совместной деятельности, расходы по совместной деятельности, распределяемая между участниками прибыль и расходы.

Полученная прибыль простого негласного товарищества распределялась между Товарищами на основании Протоколов согласования распределения прибыли: № 2 от 10.04.2004, № 3 от 12.07.2004, № 4 от 20.10.2004, № 5 от 21.01.2005, № 6 от 15.04.2005, № 7 от 11.07.2005, № 8 от 15.10.2005, б/н от 15.01.2006.

Материалами дела подтверждается, что в проверяемом периоде Предпринимателем велась реальная финансово-хозяйственная деятельность в рамках договоров о совместной деятельности, заключенных с ИП Мокроусовым Н.С., ИП Полторацким Н.В., ИП Силаевой В.В., ИП Воликовой И.И., ИП Лукьянчиковой З.М., ООО «Европа-4», ООО «Магазин «Европа», ООО «Гектор-1», ООО «Гектор-2», ООО «ПТП «Промресурс»; распределение и налогообложение полученной прибыли производилось в соответствии с данными договорами и действующим законодательством.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что указанные выше договора простого негласного товарищества заключены ИП Полторацкой О.А. и ИП Мокроусовым Н.С., ИП Полторацким Н.В., ИП Силаевой В.В., ИП Воликовой И.И., ИП Лукьянчиковой З.М., ООО «Европа-4», ООО «Магазин «Европа», ООО «Гектор-1», ООО «Гектор-2», ООО «ПТП «Промресурс» в полном соответствии с требованиями законности. Указанные договоры имели определенную деловую цель и исполнялись сторонами.

Налоговым органом не представлено доказательств того, что Обществом не выполнялись условия договора о совместной деятельности, предусмотренные ст.ст. 1041-1048 ГК РФ.

Из оспариваемого решения Инспекции видно, что по результатам мероприятий налогового контроля, налоговым органом сделан вывод о необоснованном применении ИП Полторацкой О.А. специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, поскольку она совместно с ООО «Гектор-1», ООО «Гектор-2», ООО «Европа-4», ООО ПТП «Промресурс», ООО «Магазин «Европа», ИП Мокроусовым Н.С., ИП Воликовой И.И.,  ИП Полторацким Н.В., ИП Силаевой В.В. и ИП Лукьянчиковой З.М. применяла схему ухода от налогообложения, заключающуюся в искусственном создании, путем заключения договоров простого негласного товарищества, условий для использования специального режима налогообложения (ЕНВД) путем дробления площади, используемой в предпринимательской деятельности.

По мнению налогового органа, с целью возможного использования специального налогового режима ИП Полторацкой О.А. были заключены договоры аренды имущества и договоры простого негласного товарищества, которые, как полагает Инспекция являются мнимыми, поскольку они основаны на нереальной экономической деятельности, не отражают действительный экономический смысл операций и не обусловлены разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера), а преследуют исключительно цель нахождения Предпринимателя на специальном налоговой режиме.

Указанные обстоятельства послужили основанием для доначисления сумм налогов по общей системе налогообложения, а также соответствующих сумм пеней.

Пунктом 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» разъяснено, что при изменении юридической квалификации гражданско-правовых сделок (пункт 1 статьи 45 НК РФ) судам следует учитывать, что сделки, не соответствующие закону или иным правовым актам (статья 168 ГК РФ), мнимые и притворные сделки (статья 170 ГК РФ) являются недействительными независимо от признания их таковыми судом в силу положений статьи 166 ГК РФ.

Аналогичные разъяснения содержатся в пункте 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.04.2008 № 22 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которому оценка налоговых последствий финансово-хозяйственных операций,