Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 по делу n А14-12147/2009. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Признать ненорм. пр.акт недействительным в части

– Налоговый  кодекс) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения) и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Данная система налогообложения распространяется на налогоплательщиков, осуществляющих виды предпринимательской деятельности, предусмотренные пунктом 2 данной статьи Кодекса, в том числе, к плательщикам этого налога, относятся, в частности, организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли (подпункт 8 пункта 2 статьи 346.26 и статья 346.28 Кодекса в редакции, действовавшей в проверяемый период).

При этом под розничной торговлей, согласно абзацу 12 статьи 346.27 Налогового кодекса в редакции, действовавшей в проверяемый период,   понималась предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 Кодекса, продуктов питания и напитков в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, а также продукции собственного производства (изготовления).

Определение понятия договора розничной купли-продажи отсутствует в налоговом законодательстве. В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства, используемые в данном Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

Статьей 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли сторон договора (статья 154 Гражданского кодекса). Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (статья 432 Гражданского кодекса).

Согласно пункту 1 статьи 492 Гражданского кодекса  по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Статьей 506 Гражданского кодекса установлено, что по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 22.10.1997  № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» указано, что, квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе, приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и тому подобное). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Государственным стандартом Российской Федерации «Торговля. Термины и определения» ГОСТ Р 51303-99, утвержденным Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999  № 242-ст, под розничной торговлей также понимается торговля товарами и оказание услуг покупателям  для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, а также продажа товаров организациям (санаториям и домам отдыха, больницам, детским садам и яслям, домам для престарелых), через которые осуществляется совместное потребление товаров, как по безналичному, так и за наличный расчет.

Тот же стандарт предусматривает, что под оптовой торговлей понимается торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием.

Из приведенных норм следует, что основным критерием, позволяющим разграничить договор розничной и оптовой купли-продажи, является цель приобретения товара – личное домашнее, семейное использование или иное подобное использование, включая совместное потребление товаров либо потребление товаров в целях обеспечения уставной деятельности организации, не являющейся предпринимательской, либо профессиональное использование для извлечения прибыли от осуществления предпринимательской деятельности. При этом, учитывая, что для заключения договора необходимо выражение согласованной воли сторон договора в установленной для этого вида договора форме, следует считать, что такая цель при заключении  договора поставки должна быть оговорена сторонами договора или должна явствовать из обстоятельств заключения договора (свойства и количество приобретаемого товара, правовой статус сторон договора,  периодичность отгрузок и т.п.).

Материалами дела установлено, что в проверяемом периоде предпринимателем Дроновым (продавец) заключались договоры купли-продажи с рядом организаций, в том числе, с обществом с ограниченной ответственностью «Воронежская электронная компания», закрытым акционерным обществом «Предприятие «ХИТ», открытым акционерным обществом «Телесервис», федеральным государственным предприятием «712 ЦАРЗ» (центральный автомобильный ремонтный завод) Минобороны России, открытым акционерным обществом «Концерн «Созвездие», открытым акционерным обществом КТЦ «Электроника» (покупатели).

Условиями данных договоров, которые стороны договора определили как договоры розничной купли-продажи, было предусмотрено, что в обязанности продавца входит поставка товара на свой склад и передача его со склада покупателю, выставление счета покупателю в течение 3-х банковских дней после получения заявки (пункты 3.1.1, 3.1.2, 3.1.4 договоров), в обязанности покупателя – направление заявки продавцу с указанием количества и ассортимента заявляемого товара, оплата товара путем перевода денежных средств на расчетный счет продавца и получение товара со склада продавца путем самовывоза (пункты 3.2.1, 3.2.2, 3.2.3 договоров).

В ходе проверки налоговым органом было установлено, что предприниматель Дронов через объект стационарной торговой сети – магазин «Радиан»  осуществлял реализацию комплектующих радиодеталей как в розницу населению, так и оптом в адрес организаций, в том числе перечисленным выше организациям – обществу с ограниченной ответственностью «Воронежская электронная компания», закрытому акционерному обществу «Предприятие «ХИТ», открытому акционерному обществу «Телесервис», федеральному государственному предприятию «712 ЦАРЗ» Минобороны России, открытому акционерному обществу «Концерн «Созвездие», открытому акционерному обществу КТЦ «Электроника».

В адрес указанных организаций предпринимателем выписывались накладные и счета-фактуры (без выделения в них налога на добавленную стоимость отдельной строкой), которые были отражены у контрагентов в книгах покупок. Оплата за приобретенный товар осуществлялась покупателями путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца, что подтверждается выпиской по счету предпринимателя Дронова № 40802810613400106294.

Согласно информации, полученной инспекцией при проведении встречных проверок от контрагентов предпринимателя путем направления поручений об истребовании документов (информации), в том числе:  у общества с ограниченной ответственностью «Воронежская электронная компания» - от 26.03.2009  № 15-07/06210, у открытого акционерного общества «Телесервис» - от 26.03.2009  № 15-07/06196@, у ФГУП «172 ЦАРЗ» Минобороны России - от 26.03.2009 № 15-07/06199@, у закрытого акционерного общества «Предприятие «ХИТ» - от 26.03.2009  № 15-07/06208, у открытого акционерного общества «Концерн «Созвездие» - от 04.04.2009 № 15-07/07075@, у открытого акционерного общества «КТЦ «Электроника» - от 26.03.2009  № 15-07/06195@), видом деятельности общества «Воронежская электронная компания» является поставка радиоэлектронных комплектующих для дальнейшей реализации покупателю; целью приобретения комплектующих обществом «Телесервис» являлось осуществление деятельности по строительству и ремонту сетей и оборудования кабельного телевидения в г. Воронеже; ФГУП «172 ЦАРЗ» использовал приобретаемый у предпринимателя товар для выполнения работ по ремонту военной автомобильной техники; обществом «Предприятие «ХИТ» приобретаемые радиодетали использовались для изготовления выпускаемой предприятием продукции; общество «Концерн «Созвездие» использовало приобретенную у предпринимателя продукцию для осуществления основного вида деятельности по выполнению НИОКР; обществом «КТЦ «Электроника» приобретались у предпринимателя комплектующие изделия для ремонта испытательного оборудования и изготовления испытательной оснастки при выполнении текущих опытно-конструкторских работ по заказу Министерства обороны Российской Федерации.

Таким образом, комплектующие радиодетали приобретались данными организациями у предпринимателя Дронова в целях осуществления предпринимательской деятельности, связанной с извлечением прибыли.

Следовательно, деятельность предпринимателя по реализации комплектующих радиодеталей юридическим лицам,  которыми в дальнейшем приобретенные детали  использовались в предпринимательской деятельности, не может быть признана розничной торговлей.

В указанной связи такая деятельность  не является видом деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход, а  подпадает под  общую систему налогообложения.  

Довод предпринимателя о том, что  при заключении договоров с перечисленными организациями  в них было включено условие о неиспользовании  покупателями приобретенных  товаров в коммерческих целях (пункты 3.2.4 договоров), в связи с чем цели приобретения  ими товаров  не могут быть квалифицированы как использование в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, апелляционным судом не принимается в силу следующего.

Под предпринимательской деятельностью статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Подраздел 2 главы 2 Гражданского кодекса делит участников гражданских правоотношений  на физических (граждане) и юридических (организации) лиц.

Юридическим лицом статьей 48 Гражданского кодекса  признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В силу статьи 50 Гражданского кодекса юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (статья 49 Гражданского кодекса).

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Все организации – контрагенты предпринимателя Дронова являются коммерческими организациями и созданы в соответствующих организационно-правовых формах: акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, унитарное предприятие.

При совершении сделок налогоплательщику был известен правовой статус контрагентов, позволяющий им осуществлять предпринимательскую деятельность. Данное обстоятельство подтверждается имеющимися в материалах дела письменными договорами, в которых указана организационно-правовая форма  организаций, заключивших их.

Количество товара, приобретаемое  ими у предпринимателя Дронова, отраженное в имеющихся в материалах дела накладных и счетах-фактурах, регулярность заключения сделок по приобретению товара,  а также характер приобретаемого товара – радиодетали, используемые для производства или ремонта электронной техники, исключают возможность  использования их в личных целях, а также в целях совместного потребления или осуществления иной уставной деятельности, не связанной с осуществлением предпринимательской деятельности.

Так как все эти обстоятельства имели