Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2010 по делу n А48-5418/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

при рассмотрении спора о признании недействительным решения налогового органа  об отказе в зачете суд не связан предложением стороны о способах устранения допущенных нарушений прав, имея ввиду, что положения ст.201 АПК РФ, исходя из их буквального толкования, не предусматривают необходимость указания в судебном акте на совершение государственным органом конкретных действий, в отличие от споров о признании незаконными действий.

Следовательно, предметом настоящего спора  с учетом уточнений требований Предприятия при новом рассмотрении дела является требование о признании недействительным решения налогового органа об отказе в осуществлении зачета от 26.08.2009 г. №1257 в заявленной Предприятием  части ( 4 706 921,34 руб.)

При этом из материалов дела усматривается, что исходя из содержания заявления о зачете, с которым Предприятие обратилось в налоговый орган, Предприятия просило произвести зачет в счет предстоящих платежей в сумме 3 700 355 руб. и именно налога на доходы физических лиц (а не пени), из которых 710 497 - излишне взысканные, 2 989 857 руб. излишне уплаченные.

Так, в просительной части заявления предприятия от 11.08.2009г. №697 указано на необходимость зачета в счет предстоящих платежей суммы налога на доходы физических лиц в размере 3700355,79 руб. Сумма 4706921,34 руб. в просительной части заявления Предприятия  не упоминается.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции исходил из того, что сумма излишне взысканного налога, подлежащая зачету, с учетом установленных судом обстоятельств, связанных с начислением и перечислением НДФЛ, составляет 1 143 164,62 руб. ввиду того, что, с заявлением о зачете суммы излишне взысканного налога по инкассовому поручению от 20.10.2005 г. № 2355 и соответствующим платежным ордерам  налогоплательщик обратился за пределами трехлетнего срока с момента взыскания соответствующих сумм.

 Поскольку Предприятие просило зачесть в счет будущих платежей сумму переплаты, которая образуется уже после вычета из нее задолженности в сумме 1 638 498 руб., следовательно, по мнению суда первой инстанции, переплата, которая могла бы быть направлена на погашения предстоящих платежей, с учетом направления ее части на погашение задолженности в сумме 1 638 498 руб., у Предприятия отсутствует.

Однако, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции о пропуске предприятием срока на зачет излишне взысканного налога и при рассмотрении апелляционной жалобы Предприятия приходит к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции в части.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пеней, штрафов.

Указанному праву налогоплательщика корреспондирует установленная пунктом 1 статьи 32 НК РФ обязанность налогового органа осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных ( взысканных) налогов, пеней и штрафов в порядке, предусмотренном НК РФ.

Порядок возврата излишне уплаченных сумм налогов, сборов, пеней и штрафов регламентирован статьей 78 Налогового кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 78 НК РФ (в редакции, действовавшей с 01.01.2007 г.) сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Пунктом 6 статьи 78 НК РФ установлено, что сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления.

При этом, на основании абзаца 2 пункта 6 указанной статьи НК РФ возврат налогоплательщику суммы излишне уплаченного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности) ( редакция с 01.01.2008 г.) .

Заявление о зачете или о возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы (п. 7 ст. 78 НК РФ).

В силу пункта 8 статьи 78 НК РФ решение о возврате суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне уплаченного налога или со дня подписания налоговым органом и этим налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась.

Правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне уплаченных авансовых платежей, сборов, пеней и штрафов и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов (пункт 14 статьи 78 НК РФ).

Порядок возврата излишне взысканных сумм налогов, сборов, пеней и штрафов регламентирован статьей 79 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 79 НК РФ (в редакции, действующей с 01.01.2007 г.) сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей. При этом, на основании абзаца 2 пункта 1 статьи 79 НК РФ возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию, производится только после зачета этой суммы в счет погашения вышеуказанной недоимки (задолженности) по правилам статьи 78 НК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 79 НК РФ решение о возврате сумм излишне взысканного налога принимается налоговым органом на основании письменного заявления налогоплательщика, с которого взысканы суммы налога, в течение 10 дней со дня получения данного письменного заявления.

Пунктом 3 ст. 79 НК РФ предусмотрено, что заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда.

В силу пункта 9 статьи 79 НК РФ правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

Положениями статьи 79 НК РФ прямо не предусмотрено право налогоплательщика или налогового агента на зачет излишне взысканных сумм налогов в счет предстоящих платежей по данному налогу.

Вместе с тем, за исключением отдельных случаев, как зачет, так и возврат переплаченных сумм налогов, сборов и пеней осуществляется налоговым органом по заявлению налогоплательщика.

Согласно  правовой позиции, сформулированной Президиумом ВАС РФ в Постановлении от 29.06.2004г.  N 2046/04 зачет излишне уплаченной суммы налога, сбора и пеней представляет собой сокращение налогового обязательства плательщика на будущий период и влечет недополучение бюджетом соответствующих сумм налоговых платежей, уплаченных ранее.

Возврат излишне уплаченного налога заключается в изъятии из бюджета ранее уплаченных сумм налога, сбора и пеней.

Следовательно, по своему экономическому содержанию между зачетом и возвратом налоговых платежей существенных различий не имеется, и фактически зачет излишне уплаченных сумм налога является разновидностью (формой) возврата этих сумм, восстановлением имущественного положения налогоплательщика.

Ввиду изложенного, налоговое законодательство допускает возможность зачета излишне взысканных сумм налога в счет предстоящих платежей.

Однако, право налогоплательщика ( налогового агента) на возврат либо  зачет в счет предстоящих платежей  излишне взысканных сумм налога может быть реализовано при условии соблюдения сроков, установленных положениями ст.79 НК РФ, а также при отсутствии недоимки по иным налогам соответствующего  вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию.

Исходя из вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно указал, что с учетом избранного предприятием способа защиты нарушенного права, а именно: оспаривание решения об отказе в осуществлении зачета, то при рассмотрении данного спора следует проверить спорное решение Инспекции на его соответствие закону, а также факт нарушения указанным решением прав и законных интересов предприятия.

То есть подлежат установлению факт обращения Предприятия с заявлением о зачете соответствующей суммы налога, наличие на момент принятия спорного решения суммы излишне уплаченного ( взысканного)  налога, с заявлением о зачете которой  обратилось Предприятие .  Кроме того, надлежит проверить не истекли ли предельные сроки на возврат излишне уплаченного ( взысканного) налога, а также наличие либо отсутствие обстоятельств, препятствующих осуществлению зачета излишне уплаченных либо взысканных сумм налога в счет предстоящих платежей, а именно: наличие недоимки по иным налогам соответствующего  вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию.

При этом, наличие вышеуказанной задолженности по налогу, пени и штрафу, при истечении установленного налоговым законодательством срока на ее взыскание, не препятствует реализации права налогоплательщика ( налогового агента) на возврат излишне уплаченного ( взысканного) налога.

Таким образом, в счет предстоящих платежей по налогу подлежит зачету положительная разница между имеющейся у предприятия недоимкой  и суммой излишне взысканных (уплаченных) сумм НДФЛ, о зачете которых заявило Предприятие.

Исследуя обстоятельства, связанные с наличием у предприятия переплаты в виде сумм излишне взысканного налога, а также конкретный размер данной суммы , суд первой инстанции правомерно указал на то, что взысканные по инкассовому поручению №1430 от 21.07.2005 г. суммы пени  по НДФЛ в размере 1 845 253 руб. не могут быть приняты в расчет при оценке законности решения Инспекции об отказе в осуществлении зачета.

При этом, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что доказательств обращения в налоговый орган с заявлением о зачете излишне взысканных сумм пени по НДФЛ, Предприятием не представлено.

Из представленного в материалы дела заявления Предприятия о зачете, следует, что обращаясь с указанным заявлением в налоговый орган Предприятие просило произвести зачет в счет предстоящих платежей по налогу на доходы физических лиц суммы излишне уплаченного, а также суммы излишне взысканного налога.

С заявлением о зачете излишне взысканных сумм пени налогоплательщик в Инспекцию не обращался, соответственно данный вопрос Инспекцией не рассматривался и решений об отказе в зачете суммы излишне взысканных пени по НДФЛ не принималось.

Доводы апелляционной жалобы Предприятия о том, что в графе «назначение платежа» инкассового поручения №1430 от 21.07.2005 г. указано на взыскание именно налога на доходы физических лиц, судом апелляционной инстанции отклоняются.

Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 24.11.2004 № 106н утверждены Правила указания информации, идентифицирующей плательщика и получателя средств, в расчетных документах на перечисление налогов, сборов и иных платежей в бюджетную систему Российской Федерации.

Пунктом 5 Правил определено, что в поле 104 расчетного документа указывается показатель кода бюджетной классификации (КБК) в соответствии с классификацией доходов бюджетов Российской Федерации;

в поле 106 указывается показатель основания платежа, который содержит два знака и принимает указанные в данном пункте значения;

в поле 107 указывается показатель налогового периода, который используется для определения периодичности уплаты налога (сбора) или конкретной даты уплаты налога (сбора), установленной законодательством о налогах и сборах - "число. месяц. год". Периодичность уплаты может быть месячной, квартальной, полугодовой или годовой.

В поле 110 указывается показатель типа платежа.

В инкассовом поручении № 1430 имеется ссылка на требование № 1737 от 20.07.2005 г, указан типа платежа – «пени».

Требование № 1430 от 20.07.2005 г. содержит сумму пени в размере 1 845 253 руб., код КБК также соответствует коду КБК «пени».

Из совокупности вышеуказанных данных следует, что по инкассовому поручению № 1430 подлежали списанию  пени по налогу на доходы физических лиц, а не налог на доходы физических лиц.

Таким образом,  при оценке законности решения Инспекции об отказе в осуществлении зачета от 26.08.2009 г. № 1257 суд первой инстанции обоснованно исходил из суммы налога на доходы физических лиц взысканной  по инкассовому поручению №2355 от 20.10.2005.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела  инкассовое поручение №2355 от 20.10.2005 г. на сумму 3 401 708,83 руб., выставлено в связи с неисполнением требования № 14941 от 19.10.2005 г., которое, в свою очередь, вынесено по решению Инспекции от 29.06.2005 №33 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанная в инкассовом поручении сумма взыскивалась по платежным ордерам в период с 02.05.2006г. по 01.09.2006г.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 01.06.2009 г. по делу № А48-1133/2009, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2009 г., требование № 14941 об уплате налога по состоянию на 19.10.2005 г. признано недействительным, а также признано недействительным соответствующее решение о взыскании налогов за счет денежных средств на счетах в банках.

Признавая указанную сумму в качестве излишне взысканной, суд первой инстанции правомерно исходил из правовой позиции, отраженной в постановлении Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 № 17413/09.

Согласно данной правовой позиции  излишнее взыскание налога имеет место как в случае его неосновательного взыскания, так и в случае его незаконного взыскания.

В рассматриваемом случае основания для взыскания налога имели место, поскольку решение от 29.06.2005г. №33, неисполнение которого послужило основанием для выставления предприятию вышеуказанных инкассовых поручений, в настоящий момент не отменено и не признано недействительным в законном порядке.

Вместе с тем, взыскание сумм по вышеуказанным инкассовым поручениям было осуществлено Инспекцией незаконно.

Таким образом, сумма в размере 3 401 708 руб. взысканная по инкассовому поручению № 2355 от 20.10.2005 г., является излишне взысканной.

Доводы Инспекции относительно