Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2010 по делу n А35-12617/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

№ 14, являющиеся предметом залога по договору ипотеки № 620508084/И-1 от 06.11.2008 г., здание литер Б/9, являющееся предметом залога по договору ипотеки № 620508084/И-2 от 06.11.2008 г., а также одноэтажные нежилые здания литеры «Б8», «Б9», «Б10», «Б11», «Б12», «Б13», «Б14», являющиеся предметом залога по договору ипотеки № 620508084/И-2 от 06.11.2008 г.

Также суд правомерно удовлетворил заявленные требования в части обращения взыскания на земельный участок, расположенный по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, занятый птичником № 08 зона «А» и на земельный участок, расположенный по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, занятый птичником № 10 зона «А».

Согласно п. 1 ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Поскольку доказательств надлежащего исполнения обеспеченного залогом кредитного обязательства ответчиками не представлено, арбитражный суд правомерно удовлетворил требования:

- ОАО «Сбербанк России» об обращении взыскания на предмет залога (ипотеки) по договорам № 620508084/И-2 и № 620508084/И-1 от 06.11.2008 г., а также по договору залога № 620508084/И-1 от 30.09.2008 г. как последующего залогодержателя в размере 28 215 917,26 рублей, из них: 28 061 917,26 рублей задолженность по кредитному договору                     № 620508084 от 14.08.2008 г., взысканная судом по делу № А35-8549/2009, 100 000 рублей государственной пошлины за подачу иска о взыскании долга, 1 000 рублей государственной пошлины за подачу заявления о принятии обеспечительных мер, 2 000 рублей государственной пошлины за требование об обращении взыскания  на заложенное имущество, 1 000 рублей государственной пошлины, уплаченной за подачу апелляционной жалобы на решение суда, взысканной с ответчиков постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2010 г. по делу № А35-8549/2009, 50 000 рублей судебных расходов за проведение оценки по определению стоимости объектов недвижимости, из стоимости заложенного имущества;

- ООО «Лотос» об обращении взыскания на предмет залога (ипотеки) по договору ипотеки № 620508005/И-1 от 30.01.2008 г. на имущество, принадлежащее ОАО «Магнитный+» как предшествующего залогодержателя в размере 51 662 865,47 рублей из стоимости заложенного имущества;

- ООО «МедиаКар» об обращении взыскания на предмет залога (ипотеки) по договору ипотеки № 620507141/И-1 от 28.12.2007 г. на имущество, принадлежащее ЗАО «Красная поляна» как предшествующего залогодержателя в размере 31 807 893,19 рублей из стоимости заложенного имущества;

- ООО «Ваша марка» об обращении взыскания на предмет залога (ипотеки) по договору ипотеки № 620508005/И-1 от 30.01.2008 г. на имущество, принадлежащее ЗАО «Красная поляна» как предшествующего залогодержателя в размере 41 926 040,71 рублей из стоимости заложенного имущества.

В соответствии с п. 3 ст. 350 ГК РФ в случаях обращения взыскания на предмет залога в судебном порядке арбитражный суд устанавливает начальную продажную цену заложенного имущества, подлежащего реализации на публичных торгах.

Поскольку ОАО «Красная поляна+» проведено размежевание земельных участков, а именно: земельного участка площадью 209 508,53 кв.м., расположенного: Курская область, Железногорский район,                 п. Студенок, кадастровый номер 46:06:04 17 04:0001, право аренды на который было передано в залог ОАО «Сбербанк России» по договору ипотеки № 620508084/И-1 от 06.11.2008 г. с ОАО «Красная поляна+»; земельного участка площадью 995 500 кв.м., расположенного: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый номер 46:06:04 17 04:0012, принадлежавшего ОАО «Красная поляна +» на праве постоянного бессрочного пользования, на котором находятся объекты недвижимости, переданные в залог ОАО «Сбербанк России» по договору ипотеки № 620508084/И-1 от 06.11.2008 г. с ОАО «Красная поляна+», судом определена их начальная продажная стоимость с учетом результатов судебной экспертизы (отчет № 29 от 26.05.2010 г.).

При определении начальной продажной стоимости остальных объектов недвижимости суд области при отсутствии спора исходил из их стоимости, предусмотренной договорами ипотеки.

Между тем, принимая решение по делу, суд первой инстанции не обосновал и не мотивировал свои выводы об установлении начальной продажной цены заложенного имущества с учетом НДС при обращении на него взыскания в пользу ОАО «Сбербанк России» и без НДС при обращении взыскания на имущество в пользу ООО «Лотос», ООО «МедиаКар», ООО «Ваша марка».

В свою очередь, судебная коллегия полагает, что включение НДС в начальную продажную цену заложенного имущества для ОАО «Сбербанк России» не отвечает требованиям действующего законодательства и положениям договоров ипотеки.

В силу подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются, в том числе, реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в п.п. 4 и 5 ст. 161 настоящего Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Пунктом 4 ст. 161 НК РФ установлено, что при реализации на территории Российской Федерации конфискованного имущества, имущества, реализуемого по решению суда (в том числе при проведении процедуры банкротства в соответствии с законодательством Российской Федерации), бесхозяйных ценностей, кладов и скупленных ценностей, а также ценностей, перешедших по праву наследования государству, налоговая база определяется исходя из цены реализуемого имущества (ценностей), определяемой с учетом положений ст. 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров). В этом случае налоговыми агентами признаются органы, организации или индивидуальные предприниматели, уполномоченные осуществлять реализацию указанного имущества.

Таким образом, при реализации заложенного имущества НДС в любом случае будет начислен осуществляющим такую реализацию органом.

Из договоров ипотеки № 620508084/И-1 от 06.11.2008 г.,                              № 620508084/И-2 от 06.11.2008 г., № 620508084/И-1 от 30.09.2008 г. не следует, что стороны установили залоговую стоимость имущества с учетом НДС.

В соответствии с п.п. 1, 4 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Поскольку стороны при заключении договоров ипотеки не пришли к соглашению о включении НДС в стоимость заложенного имущества, а суд при установлении начальной продажной цены исходил из его договорной стоимости, при обращении взыскания на заложенное имущество в пользу ОАО «Сбербанк России» в начальную продажную стоимость имущества также не следовало включать НДС.

Таким образом, решение суда в части установления начальной продажной цены заложенного имущества, подлежит изменению.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что ООО «Лотос», ООО «МедиаКар», ООО «Ваша марка» являются последующими залогодержателями по отношению к ОАО «Сбербанк России» основаны на неверном толковании действующего гражданского законодательства, приведены без учета фактических обстоятельств дела и подлежат отклонению.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

ОАО «Сбербанк России» уплачена государственная пошлина в размере 2 000 рублей по требованию об обращении взыскания на заложенное имущество. Также истцом понесены расходы на экспертизу в размере 50 000 рублей. Указанные судебные расходы подлежат отнесению на ответчика. Поскольку по требованию ОАО «Сбербанк России» данные расходы были включены в сумму 28 215 917 рублей 26 коп., в пределах которой обращено взыскание на заложенное имущество, судом первой инстанции отдельно не указано на взыскание с ЗАО «Красная поляна» названных расходов.

Между тем, в нарушение ст. 110 АПК РФ судом первой инстанции не разрешен вопрос о распределении государственной пошлины в отношении третьих лиц с самостоятельными требованиями – ООО «Лотос, ООО «МедиаКар», ООО «Ваша марка».

При обращении в Арбитражный суд Курской области с самостоятельными требованиями ООО «Лотос, ООО «МедиаКар», ООО «Ваша марка» уплачена государственная пошлина в сумме по 2 000 рублей каждым.

С учетом результатов рассмотрения дела в пользу ООО «Лотос» с ОАО «Магнитный+» следует взыскать 2 000 рублей госпошлины по иску, в пользу ООО «МедиаКар» с ЗАО «Красная поляна» взыскать 2 000 рублей госпошлины по иску, в пользу ООО «Ваша марка» с ЗАО «Красная поляна» следует взыскать 2 000 рублей госпошлины по иску.

При обращении в суд с апелляционной жалобой ОАО «Сбербанк России» уплачена государственная пошлина в сумме 2 000 рублей.

По итогам рассмотрения апелляционной жалобы государственная пошлина в сумме 1 000 рублей относится на ответчиков – ЗАО «Красная поляна» и ОАО «Магнитный+» и подлежит с них взысканию в пользу ОАО «Сбербанк России» в равных долях.

Руководствуясь ст.ст. ст.ст. 16, 102-112, 266- 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 01.09.2010 г. по делу № А35-12617/2009 (с учетом определения об исправлении  опечатки от 22.09.2010 г.) изменить.

Исключить из его резолютивной части указание на установление начальной продажной цены имущества закрытого акционерного общества «Красная поляна» в том числе с НДС при обращении взыскания по договорам ипотеки № 620508084/И-1 от 06.11.2008 г., № 620508084/И-2 от 06.11.2008 г., а также указание на установление начальной продажной цены имущества и права аренды открытого акционерного общества «Магнитный+» в том числе с НДС при обращении взыскания по договору ипотеки № 620508084/И-1 от  30.09.2008 г.

Обратить взыскание путем продажи с публичных торгов на заложенное имущество, принадлежащее закрытому акционерному обществу «Красная поляна» и удовлетворить требования открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Железногорского отделения № 5117 как последующего залогодержателя в пределах суммы 28 215 917 рублей 26 коп. по договору ипотеки № 620508084/И-2 от 06.11.2008 г.:

а) объект недвижимости – одноэтажное здание зона «А», литер Б8, площадью 1 761,7 кв.м., расположенное по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый (условный) номер объекта 46:06:17:00:00:000:0:000.9, принадлежащий ЗАО «Красная поляна».

Установить начальную продажную цену объекта недвижимости исходя из его залоговой стоимости согласно договору ипотеки в сумме 6 610 100 рублей.

Земельный участок, расположенный по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, занятый птичником № 08 зона «А».

Установить начальную продажную цену земельного участка исходя из его ликвидационной стоимости согласно отчету № 29 от 29.05.2010 г. в сумме 8 817 рублей 38 коп.

б) объект недвижимости – одноэтажное здание зона «А» литер Б9, площадью 1 761,5 кв.м. (произошло изменение площади объекта с 1 760,5 кв.м. по 1 761,5 кв.м., в соответствии со свидетельством о государственной регистрации права серия 46 АД 144414 от 26.01.2009 г., за № 46-46-07/023/2008-524), расположенное по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый (условный) номер объекта 46:06:17:00:00:000:0:000.10, принадлежащий ЗАО «Красная поляна».

Установить начальную продажную цену объекта недвижимости исходя из его залоговой стоимости согласно договору ипотеки в сумме 6 601 000 рублей.

Земельный участок: Категория земель: земли сельскохозяйственного назначения – для размещения птичника № 09 зона «А», площадью 5 088,22 кв.м, расположенный по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый номер 46:06:041701:75.

Установить начальную продажную цену земельного участка исходя из его ликвидационной стоимости согласно отчету № 29 от 29.05.2010 г. в сумме 8 108 рублей 03 коп.

в) объект недвижимости – одноэтажное здание зона «А» литер Б10, площадью 1 760,7 кв.м., расположенное по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый (условный) номер объекта 46:06:17:00:00:000:0:000.11, принадлежащий ЗАО «Красная поляна».

Установить начальную продажную цену объекта недвижимости исходя из его залоговой стоимости согласно договору ипотеки в сумме 6 601 000 рублей.

Земельный участок, расположенный по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, занятый птичником № 10 зона «А».

Установить начальную продажную цену земельного участка исходя из его ликвидационной стоимости согласно отчету № 29 от 29.05.2010 г. в сумме 49 698 рублей 49 коп.

г) объект недвижимости – одноэтажное здание зона «А» литер Б11, площадью 1 761,5 кв.м. (произошло изменение площади объекта с 1 760,1 кв.м. по 1 761,5 кв.м., в соответствии со свидетельством о государственной регистрации права серия 46 АД 144415 от 26.01.2009 г., за № 46-46-07/023/2008-519), расположенное по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый (условный) номер объекта 46:06:17:00:00:000:0:000.12, принадлежащий ЗАО «Красная поляна».

Установить начальную продажную цену объекта недвижимости исходя из его залоговой стоимости согласно договору ипотеки в сумме 6 601 700 рублей.

Земельный участок: Категория земель: земли сельскохозяйственного назначения – для размещения птичника № 11 зона «А», площадью 10 343,1 кв.м., расположенный по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый номер 46:06:041701:77.

Установить начальную продажную цену земельного участка исходя из его ликвидационной стоимости согласно отчету № 29 от 29.05.2010 г. в сумме 16 481 рублей 62 коп.

д) объект недвижимости – одноэтажное здание зона «А» литер Б12, площадью 1 761,2 кв.м., расположенное по адресу: Курская область, Железногорский район, п. Студенок, кадастровый (условный) номер объекта 46:06:17:00:00:000:0:000.13, принадлежащий ЗАО «Красная поляна».

Установить начальную продажную цену объекта недвижимости исходя из его залоговой стоимости согласно договору ипотеки в сумме 6 601 700 рублей.

Земельный участок: Категория земель: земли сельскохозяйственного назначения – для размещения птичника № 12 зона «А»,