Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2011 по делу n А48-5217/2009. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Признать ненормативный правовой акт недействительным в части

маслозавод» обществу АПК «Инвест-Холдинг» денежных средств по договорам купли-продажи  № 38 от 17.04.2007 и подряда № 58 от 17.04.2007 и факт неисполнения этих договоров.

При этом сумма 30 344 271, 35 руб., перечисленная обществом «Хотынецкий маслозавод» в качестве аванса по договору  подряда № 58 от  17.04.2007, на основании  соглашения № 3 от 09.01.2008 о прекращении обязательств взаимозачетом  зачтена в счет  погашения задолженности по договору поставки продукции  № 88 от 23.04.2007.

Что касается  суммы  29 709 176 руб., перечисленной обществом «Хотынецкий маслозавод»  в качестве авансового платежа по договору  купли-продажи № 38 от  17.04.2007, расторгнутому сторонами соглашением от 01.06.2007,  то данная сумма зачтена сторонами на основании соглашения о взаимозачете  от 15.08.2007 в счет  оплаты оборудования, переданного по договору купли-продажи № 48/дн от 01.06.2007.

Таким образом, материалами дела доказан факт перечисления обществом «Хотынецкий маслозавод» в адрес общества АПК «Инвест-Холдинг»   во втором квартале 2006 года платежей в сумме 15 090 840 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость 2 301 992, 54 руб.), во втором квартале 2007 года платежей в   сумме 60 053 447,35 руб. (в том числе  налог на добавленную стоимость 9 160 695,37 руб.), имеющих на момент перечисления характер авансовых платежей,  на что  указано в акте проверки и оспариваемом налогоплательщиком решении от 29.04.2009 № 7.

Оценивая вывод налогового органа о безвозмездной реализации налогоплательщиком  в  октябре 2006 года   оборудования на основании договора безвозмездной помощи № 85 от 18.10.2006, а также о мнимости  заключенных им договоров № 48/дн от 01.06.2007  с обществом «Хотынецкий маслозавод» и № 87 от 01.06.2007  с обществом «Стройвыбор», судебная коллегия  суда апелляционной инстанции исходит из следующего.

Основанием для указанного вывода послужило, как это следует из акта проверки и решения по нему, то обстоятельство, что оборудование, перечисленное в договорах № 48/дн от 01.06.2007   и № 87 от 01.06.2007, фактически  было передано обществом АПК «Инвест-Холдинг»  обществу «Хотынецкий маслозавод» ранее 01.06.2007 – даты заключения договоров № 48/дн и № 87.

По мнению налогового органа, при наличии договора безвозмездной помощи № 85 от 18.10.2006, а также   товарных накладных и счетов-фактур  №№  21 и 22 от 20.10.2006 на передачу  оборудования  на  сумму 10 583 200 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость 1 614 386, 41 руб.), доказывающих факт реализации в октябре 2006 года того же самого оборудования, что и оборудование, указанное в договорах № 48/дн от 01.06.2007   и № 87 от 01.06.2007, целью  заключения указанных сделок могло служить лишь создание видимости приобретения и реализации  имущества для  получения необоснованной налоговой выгоды как обществом АПК «Инвест-Холдинг», претендующим на  незаконное получение возмещения  из бюджета, так и обществом «Хотынецкий малозавод», преследующим ту же цель, а также цель  создания видимости приобретения оборудования  за уже полученные ранее  кредитные средства  «Россельхозбанка».

В соответствии  с пунктом 1 статьи 39 Кодекса реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Из приведенной нормы следует, что юридически значимым обстоятельством, определяющим  передачу имущества  как реализацию, является  переход права собственности на это имущество от одного собственника к другому.

При этом налоговое законодательство  не содержит норм,  регулирующих вопросы перехода права собственности, в связи с чем, в силу положений пункта 1  статьи 11  Налогового кодекса, для квалификации действий  общества АПК «Инвест-Холдинг» как направленных на отчуждение принадлежащего ему имущества следует руководствоваться соответствующими  положениями  Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьей  209 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Анализ указанной правовой нормы позволяет сделать вывод, что  в отношении  принадлежащего ему имущества собственник вправе распорядиться  как всеми правомочиями собственника -  правами владения, пользования и распоряжения имуществом, передав это имущество в собственность другого лица, так и отдельными  правомочиями, т.е., оставаясь собственником имущества, передать иным лицам лишь права  владения или пользования имуществом.

Согласно части 2  статьи 218 Гражданского кодекса право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

В силу положений  статьи  223 Гражданского кодекса право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.

Под договором  статьей 420 Гражданского кодекса понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Статьей 421 названного Кодекса установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также  договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон (части 4, 5 статьи 421 Кодекса).

Статья 423 Гражданского кодекса делит договоры на  возмездные и безвозмездные. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (часть 3 статьи 423 Кодекса).

Статья 432 Кодекса  устанавливает условия, при которых договор считается заключенным. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу положений статьи 425 Гражданского кодекса  договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, в то же время, стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Статья 429 Гражданского кодекса  предоставляет участникам гражданского оборота  право заключить предварительный договор.

Согласно части 1 названной статьи по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. При этом предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

В силу части 4 статьи 429 Кодекса в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса, о понуждении заключить договор.

На основании  части 1 статьи 431 Кодекса  при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Из содержания имеющихся в материалах дела  договора безвозмездной помощи № 85 от 18.10.2006, соглашения о передаче оборудования от 18.10.2006,  договора купли-продажи  № 48/дн от 01.06.2007 следует, что соглашение о передаче оборудования от 18.10.2006 и договор купли-продажи  № 48/дн от 01.06.2007 заключены  обществами АПК «Инвест-Холдинг» и «Хотынецкий маслозавод» в отношении одного и того же оборудования, а договор безвозмездной помощи № 85 от 18.10.2006  заключен в отношении части оборудования, перечисленного в соглашении о передаче оборудования от 18.10.2006 и договоре купли-продажи  № 48/дн от 01.06.2007.

При этом, из договора  безвозмездной помощи № 85 от  18.10.2006 не следует, что оборудование, перечисленное в приложении к нему,  стоимостью 10 583 200 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость 1 614 386, 41 руб.) передается обществом АПК «Инвест-Холдинг» обществу «Хотынецкий маслозавод» в собственность.

Указание в договоре № 85 от  18.10.2006 на отсутствие обязанности  общества «Хотынецкий маслозавод» возвратить переданное ему оборудование, при наличии в  соглашении о передаче оборудования от 18.10.2006 условия о том, что переданное по нему оборудование стоимостью 29 709 176 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  4 531 968, 21 руб.), частью которого является оборудование, указанное в договоре безвозмездной помощи № 85 от 18.10.2006,  является собственностью общества с ограниченной  ответственностью «Стройвыбор» и стороны  в отношении этого оборудования обязуются после приобретения его обществом АПК «Инвест-Холдинг» у общества «Стройвыбор» заключить договор купли-продажи этого оборудования по цене 29 709 176 руб., свидетельствует не о намерении общества АПК «Инвест-Холдинг»  передать в собственность  общества «Хотынецкий маслозавод»  не принадлежащее ему оборудование безвозмездно, а о намерении  обществ «Хотынецкий маслозавод»  и АПК «Инвест-Холдинг» заключить в будущем возмездный  договор купли-продажи оборудования, приобретенного последним для этой цели у общества «Стройвыбор», что и было ими сделано путем заключения договора № 48/дн от 01.06.2007.

Буквальное толкование совокупности условий вышеприведенных гражданско-правовых сделок, заключенных  между обществами АПК «Инвест-Холдинг» и «Хотынецкий маслозавод», позволяет сделать вывод о том, что  фактически  между названными организациями имело место совершение возмездной сделки по передаче в собственность общества «Хотынецкий маслозавод» оборудования, приобретенного обществом АПК «Инвест-Холдинг» у общества «Стройвыбор», путем заключения договора купли-продажи № 48/дн от 01.06.2007  на условиях предварительного соглашения о передаче оборудования (предварительного договора) от 18.10.2006.

При этом, поскольку по условиям предварительного соглашения от 18.10.2006 и  договора  купли-продажи № 48/дн от 01.06.2007  право собственности на оборудование, переданное обществу «Хотынецкий маслозавод» по соглашению о передаче оборудования  в октябре 2006 года, перешло к нему лишь после заключения основного договора купли-продажи  в июне 2007 года, то и  операция по реализации этого оборудования на сумму 29 709 176 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  4 531 968, 21 руб.) в целях налогообложения считается совершенной  в налоговом периоде  второй квартал 2007 года, а не ранее.

Факт реального перехода права собственности на спорное оборудование  к обществу «Хотынецкий малозавод» в июне 2007 года  подтверждается представленными обществом АПК «Инвест-Холдинг» документами:

   - актом приема-передачи оборудования  от 08.06.2007;

   - товарной накладной № 307 от 08.06.2007  и счетом-фактурой № 435 от 08.06.2007 на сумму 8 365 000 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  1 276 016,95 руб.) на передачу  пластинчатого охладителя молока емкостью 10 тн,   емкости для пастеризации рассола объемом 600 кг, стеллажей в количестве  37-ми штук,  осушителя воздуха, емкости для пастеризации сливок объемом 300 кг;

   - товарной накладной № 308 от 08.06.2007  и счетом-фактурой № 436 от 08.06.2007  на сумму 4 111 000 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  627 101,70 руб.) на передачу емкости  для мойки форм объемом 2,5 тн,  емкости для мойки форм объемом 2 тн, потолочных  обогревателей в количестве  4-х штук, дымососов в количестве  5-ти штук;

   - товарной накладной № 309 от 08.06.2007  и счетом-фактурой № 437 от 08.06.2007  на сумму 3 900 000 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость 594 915,26 руб.)  на передачу молочных насосов объемом  6 м3 в количестве  8-ми  штук, молочных насосов объемом  25 м3 в количестве  7-ми штук,  емкости для рассола объемом 500 кг, масляных насосов объемом 10 м3  в количестве  3-х штук;

   - товарной накладной № 310 от 08.06.2007  и счетом-фактурой № 438 от 08.06.2007 на сумму 435 000 руб. (в том числе  налог на добавленную стоимость 66 355,94 руб.) на передачу трубы нержавейки диаметром