Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2013 по делу n А64-682/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

числе налог на добавленную стоимость  320 339 руб.).

   - договор подряда № 32 от 01.09.2008 на капитальный ремонт систем тепло-водоснабжения, ремонт фасада, кровли в жилом доме по ул. Мичуринской, д. 153,  г.Тамбова, цена договора 1 268 002 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  193 424 руб.),

   - договор подряда № 51 от 10.11.2008 на продавливание грунта методом горизонтального бурения по объекту «Канализование р.п.Добринка Липецкой области», цена договора 1 901 019,94 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость 289 986,09 руб.).

   - договор подряда № 48 от 10.10.2008 на  устройство подземных переходов методом горизонтального бурения в р.п. Новая Ляда Тамбовского района, цена договора 1 111 665,91 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  169 576,16 руб.).

   - договор подряда № 48 от 10.10.2008 на работы по устройству подземных переходов методом горизонтального бурения в границах улиц М.Горького, Набережной, Лермонтовской, К.Маркса в г.Тамбове (сети водопровода по ул. Комсомольская), цена договора 2 670 269,66 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  407 329,27 руб.).

   - договор на выполнение субподрядных работ № 62 от 01.12.2008 на работы по устройству ливневой и хозяйственно-бытовой канализации к жилому дому по улице М.Горького, д. 20 методом горизонтально-направленного бурения (прокола) г. Тамбов, цена договора 365 796,45 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  55 799,56 руб.).

   - договор подряда № 65 от 10.12.2008 на капитальный ремонт сети водоснабжения стадиона «Спартак», цена договора 586 324,34 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  89 439,31 руб.).

Согласно указанным договорам подряда, общество «Басстрой» (подрядчик) поручило, а общество «Элайм» (субподрядчик) обязалось выполнить по заданию подрядчика работу (строительно-монтажные работы) и сдать ее результат подрядчику, а подрядчик обязался принять результат работы и оплатить его.

В качестве доказательств исполнения условий договоров обществом представлены в материалы дела соответствующие первичные документы (справки о стоимости работ, акты о приемке выполненных работ).

В процессе судебного рассмотрении дела обществом «Басстрой» дополнительно был представлен договор субподряда с обществом «Виюс» № 9 от 21.05.2008 на выполнение работ по строительству административного здания следственного изолятора на 600 мест в г. Мичуринск Тамбовской области, цена договора 2 300 000 руб., счет-фактура № 16 от 20.06.2008 на сумму 2 300 000 руб., в т.ч. налог на добавленную стоимость 350 847 руб., справка о стоимости выполненных работ от 23.06.2008, справка о стоимости выполненных работ от 20.06.2008, акт о приемке выполненных работ от 23.06.08, акт № 1 от 20.06.2008 о приемке выполненных работ в подтверждение выполнения обществом «Элайм» работ по бестраншейной прокладке трубопровода из полиэтиленовых труб диаметром 200 мм при работах по устройству переходов в грунтах для бестраншейного трубопровода на объекте, расположенном в г. Мичуринске Тамбовской области по ул. Гастелло.

При проведении  выездной проверки налоговым органом было установлено, что в договоре подряда № 10 от 21.05.2008 на бестраншейную прокладку трубопровода из полиэтиленовых труб диаметром 200 мм, цена договора 1 060 000 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость 161 695 руб.) объект не был указан, в акте о приемке выполненных работ № 1 и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 23.06.2008 информация об адресе стройки, информация об инвесторе (заказчике) данных работ отсутствовала.

В ходе налоговой проверки сотрудником УНП УВД по Тамбовской области Дробышевым А.Е., принимавшим участие в проверке, были взяты объяснения у должностных лиц организаций-заказчиков и генподрядчиков по вопросу взаимоотношений с обществом «Басстрой», а также у работников обществом «Басстрой».

Из показаний работников общества следует, что работы преимущественно производились работниками и техникой общества «Басстрой», за исключением непродолжительного привлечения со стороны сварщиков, экскаватора, грузовых самосвалов.

Из показаний должностных лиц генподрядчиков-заказчиков следует, что все работы по договору субподряда выполнялись техникой и работниками общества «Басстрой», согласования с генподрядчиком субподрядных организаций не производилось.

Проведенный налоговым органом анализ объемов выполненных работ по договорам и счетам-фактурам (актам выполненных работ) субподрядчика общества «Элайм» с объемами выполненных работ по счетам-фактурам (актам выполненных работ) заказчиков общества (генеральных подрядчиков) общества «Басстрой» показал несоответствие данных по выполнению работ, а именно: часть работ заказчику сдана обществом «Басстрой» раньше, чем эти работы приняты от субподрядчиков, объемы принятых работ отличаются от объемов, переданных заказчику.

В других случаях частичная приемка результатов выполненных работ происходила по цепочке: заказчик - общество «Басстрой» - общество «Элайм» в один день.

Также инспекцией установлено несоответствие видов сданных обществом «Элайм» работ видам работ сданных обществу «Басстрой» заказчикам и генподрядчикам.

Кроме того, в результате проведения экспертизы было установлено, что  в имеющихся у общества «Басстрой» документах общества «Элайм» (договоры, акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ, счета-фактуры) подписи от имени генеральных директоров и главных бухгалтеров общества «Элайм» Алимовой Ольгой Николаевной (до 3 квартала 2008 года) и Потаповой Натальей Александровной (с декабря 2008 года по октябрь 2009 года) выполнены не названными лицами.

Согласно заключению эксперта от 18.08.2011 № 1520/0,  подписи от имени Алимовой О.Н., расположенные в представленных на экспертизу документах (договорах, счетах-фактурах, накладных, справках) выполнены не Алимовой, а другим лицом. Подписи от имени Потаповой Н.А. в 2008 году выполнены частично самой Потаповой Н.А., а в частичном - не Потаповой, а другим лицом. За 2009 год подписи выполнены не Потаповой Н.А., а другим лицом.

Опрошенная Потапова Н.А. показала, что она являлась руководителем и главным бухгалтером общества «Элайм» с декабря 2008 года по декабрь 2009 года включительно. До нее генеральным директором общества «Элайм» являлась Алимова О.Н. С кем общество «Элайм» заключало договоры на выполнение подрядных и субподрядных работ, она не помнит. Общество «Басстрой» и его директора Богданова С.Ю. она не помнит, указывает, что, возможно, обществом «Элайм» с обществом «Басстрой» также заключались договоры, но на каких конкретно объектах выполнялись работы обществом «Элайм» для общества «Басстрой» - не помнит.

Допросить Алимову О.Н. в ходе проверки налоговому органу не представилось возможным.

Согласно информации инспекции Федеральной налоговой службы  по Октябрьскому району г. Пензы от 06.04.2011 № 19-24/5558, общество «Элайм» не отчитывается в налоговый орган, последняя отчетность представлена за 3 квартал 2009 года; общество не имеет имущества и транспортных средств, среднесписочная численность работников в 2008-2009 годах составляла 4 человека.

Конкурсный управляющий общества «Элайм» Ратников В.В. сообщил о том, что руководителя и учредителя общества «Элайм», а также его бухгалтерскую документацию выявить не удалось.

Из пояснений генерального директора общества «Басстрой» Богданова С.Ю. по вопросу взаимоотношений с обществом «Элайм» следует, что представителем от общества «Элайм» выступал Владимир Воробьев, возраст около 60 лет, у которого была своя бригада, точное количество работников которой вспомнить затруднился. Как в настоящий момент связаться с Воробьевым, тоже вспомнить затруднился. То, что руководителями данного общества в 2008-2009 годах являлись Алимова О.Н. и Потапова Н.А. он знал, но личных контактов с ними не имел, как и с другими должностными лицами общества. Все необходимые документы представлял В.Воробьев.

Судом в процессе рассмотрения дела был допрошен свидетель Воробьев В.И., который по существу заданных вопросов пояснил, что с 2008 года он работал в акционерном обществе «Комбинат Красный Строитель» в г. Воскресенске Московской области. Во время очередной поездки в мае 2008 года в г. Тамбов, Воробьев узнал, что требуется наладка машины для бестраншейной прокладки труб, имеющейся у общества «Элайм», возможно, данная машина находилась в аренде у общества «Элайм». Офис указанной организации располагался на пер. Защитный, на первом этаже здания, на открытой площадке у здания офиса находилась машина. Для осмотра указанной машины, Воробьев пригласил знакомых работников  общества «Комбинат Красный Строитель». В процессе наладки машины он познакомился с директором общества «Элайм» Алимовой О.Н., которая предложила ему работу в качестве прораба в обществе «Элайм». На должность прораба общества «Басстрой» Воробьев был оформлен приказом, но с прежнего места работы он не уволился, а регулярно ездил в г. Воскресенск. В бригаде Воробьева  работали: Иванов И.Б., Филькин Н. (машинисты), Орлов С.В., Клубникин В.В., Аносов И. (операторы и рабочие). На выполнение строительных работ договоры также заключались и с обществом «Басстрой», директора которого Воробьев  знает давно. По выполнении определенного объема работ составлялась документация, которая подписывалась Алимовой О.Н., передавалась обществу «Басстрой» как Алимовой О.А., так и Воробьевым В.И. Полномочий на подписание каких-либо документов у него не было, выдавалась ли ему доверенность на представление интересов общества «Элайм»,  он не помнит. Также Воробьев указал, что при выполнении строительных работ на объектах иногда была не только его бригада, но и другие рабочие, каких организаций - он не знает. С 2009 года Воробьев не находится в штате работников общества «Элайм». В обществе «Элайм» проработал с мая 2008 года до конца года, потом еще сентябре в 2009  года.

К показаниям указанного свидетеля суд отнесся критически, поскольку какого-либо документального подтверждения нахождения указанного свидетеля в рамках трудовых отношений с обществом «Элайм» на обозрение суда не представлено.

С учетом представленных доказательств суд  первой инстанции пришел к выводу, что общество «Элайм» имеет признаки анонимной структуры, в частности, по юридическому адресу не находится; лица, указанные в Едином государственном реестре юридических лиц в качестве руководителей данных организаций, являются номинальными руководителями, при опросе они отрицали подписание документов, касающихся их финансово-хозяйственной деятельности; регистрация юридического лица осуществлялась за денежное вознаграждение; среднесписочная численность работников составляет 0 или 1 человек; заработная плата не начислялась или начислялась в минимальном размере.

Также судом учтено, что материалами проверки подтверждено отсутствие у контрагента специализированной материально-технической базы, трудовых ресурсов, необходимой для выполнения строительно-монтажных работ.

Как указал суд, при отсутствии складских, организационных ресурсов, материальной базы, общество «Элайм» не могло в выполнять одновременно в период с 27.05.2008 по 23.06.2008 работы в г. Мичуринске на объекте строительство следственного изолятора, а также в период с 18.06.2008 по 20.08.2008 в г. Тамбове на объекте газопровод закрытого акционерного общества «Агротехмаш», а в период с 01.07.2008 по 23.07.2008 в р.п. Мучкапский на объекте «Физкультурно-досуговый центр по ул. Парковой) одновременно.

Также суд первой инстанции указал, что из анализа движения денежных средств по расчетным счетам общества «Элайм» и его контрагентов следует, что за период с 01.01.2008 по 31.12.2009 по расчетному счету общества «Элайм» прошло более 1,1 млрд. руб. Списание денежных средств осуществлялось на расчетные счета юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также по чековой книжке физическими лицами с назначением для расчетов с поставщиками. В 2008 году физическими лицами снято 85 млн. руб., в 2009 году -  более 45 млн. руб. Денежные средства перечислялись на карточные счета физических лиц либо на расчетные счета аналогичных организаций, имеющих признаки «проблемных» налогоплательщиков. При проведении проверки налоговым органом было установлено, что  наибольшие суммы были сняты со счета общества физическими лицами Москвичевым И.М. – 32 млн. руб., Бочаровым Р.С. – более 43 млн. руб., Балкиным А.Н. – более 23 млн. руб., которые при их опросе  показали, что снимали наличные денежные средства и передавали  их иным лицам.

При этом, при многомиллионных оборотах по расчетному счету у общества «Элайм» отсутствовали расходы на ведение хозяйственной деятельности (плата за электроэнергию, арендная плата, оплата арендованных транспортных средств, складских помещений и т.п.).

В отношении контрагента – общества с ограниченной ответственностью «Форум»  суд на основании документов, представленных инспекцией,  установил следующее.

Обществом «Басстрой» 19.11.2008 заключен государственный контракт на выполнение подрядных работ по объекту «Сети внешнего инженерного обеспечения жилых кварталов в границах улиц М.Горького, Набережной, Лермонтовской, К.Маркса г. Тамбова» (с учетом дополнительного соглашения № 1 от 25.11.2008), государственным заказчиком которого выступало управление инвестиций Тамбовской области, заказчиком-застройщиком – муниципальное учреждение  «Инвестиционный строительный центр г. Тамбова «Инвестор», цена контракта - 21 763 344 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость).

Согласно пункту  4.3.9. государственного контракта, заключенного с вышеуказанным заказчиком, привлечение субподрядных организаций допускается по предварительному согласованию с заказчиком, причем общество «Басстрой» обязано было согласовывать с заказчиком выбор субподрядных организаций, предмет и условия договоров субподряда, срок выполнения работ.

17.11.2008 обществом «Басстрой» заключен договор субподряда с обществом «Форум», согласно которому общество «Форум» (субподрядчик) обязалось по заданию подрядчика выполнить работы по устройству сети внешнего инженерного обеспечения кварталов в границах улиц М.Горького, Набережной, Лермонтовской, К. Маркса г. Тамбова на объекте «Протаскивание трубы диаметром 800 мм по ул.Набережной», цена договора 3 857 743 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость  588 469 руб.).

Таким образом, договор субподряда заключен ранее государственного контракта № 505/02 от 19.11.2008.

В качестве доказательств исполнения условий договоров обществом «Басстрой» представлены справки о стоимости работ, акты о приемке выполненных работ, при этом согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат и актам о приемке выполненных работ сдача объекта субподрядчиком произведена 30.11.2008.

Сдача указанного объема работ по государственному контракту, частично выполненных силами субподрядчика общества «Форум», произведена обществом «Басстрой», как это следует