Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2013 по делу n А48-3648/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

         П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

5 июля 2013 года                                                        Дело № А48-3648/2012       

город Воронеж                                                                                          

                Резолютивная часть постановления объявлена 4 июля 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено 5 июля 2013  года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                             Скрынникова В.А.,

судей                                                                                           Миронцевой Н.Д.,

                                                                                                     Ольшанской Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сывороткиной Е.Е.,

       при участии в судебном заседании:

от Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области: Ореховой Т.А. – заместителя начальника юридического отдела, доверенность №20 от 28.05.2013;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Орловской области: Доброскок Е.А. – начальника правового отдела, доверенность №8 от 17.05.2013; Чернышова В.А. – заместителя начальника, доверенность №11 от 22.05.2013; Ореховой Т.А. – заместителя начальника юридического отдела, доверенность №05-10/00240 от 14.01.2013; Кожухова А.А. – оперуполномоченного Ливенского отделения МРО Управления ЭБ и ПК УМВД по Орловской области по доверенности от №18 от 17.10.2012;

от ЗАО «Любовшинский спиртзавод»: Шкариной Н.В., представителя по доверенности №1-2013 от 05.03.2013,   Евтюховой О. В., представителя по доверенности №2-2013 от 05.03.2013;

от Инспекции Федеральной налоговой службы России № 34 по г.Москве: представители не явились, извещена надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Орловской области  и Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области   на решение Арбитражного суда Орловской области от 11.03.2013 по делу №А48-3648/2012 (судья Капишникова Т.И.), принятое по заявлению Закрытого акционерного общества «Любовшинский спиртзавод» (ОГРН 1035713000245, ИНН 5713082679) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Орловской области и Управлению Федеральной налоговой службы по Орловской области о признании недействительными ненормативных актов,

при участии третьего лица: Инспекции Федеральной налоговой службы №34 по г.Москве,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Любовшинский спиртзавод» обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Межрайонной инспекции ФНС России №5 по Орловской области о признании недействительными: решений от 09.06.2011 N 12388 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", от 16.05.2011 N 5270 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения»; требований от 29.07.2011 N 1473 и от 21.07.2011 N 1410 об уплате налога, сбора, пени, штрафа; решений «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя» от 19.08.2011 N 169 полностью и от 16.08.2011 N 158 в части суммы 2 361 290 руб., решений Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области от 22.07.2011 N 159 и от 21.07.2011 N 154.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2012 г. решение Арбитражного суда Орловской области от 30.11.2011г. и дополнительное решение суда от 15.12.2011 оставлены без изменения.

Постановлением   Федерального арбитражного суда  Центрального   округа   от   17.08.2012г.      решение Арбитражного    суда    Орловской    области    от    30.11.2011    г,    дополнительное решение    от   15.12.2011    г.    и   постановление    апелляционного   суда   от   03.04.2012   г.   по   делу   N   А48-3469/2011   отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела определением арбитражного суда от 04.09.2012г. по делу № А48-3469/2011 в качестве соответчика к участию в деле привлечено Управление ФНС России по Орловской области.

Кроме того, заявитель в порядке ст.49 АПК РФ уточнил заявленные требования и просит признать недействительными:

-решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области №5270 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» от 16.05.11г. (с учетом изменений внесённых решением Управления ФНС по Орловской области №154 от 18.07.11 г.);

- требование Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области №1410 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.07.2011 г.;

- решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области №158 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя» от 16.08.2011 г. в части акциза в размере 2 361 290 руб.;

-   решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области №12388 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» от 09.06.2011 г.;

-   требование Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области №1473 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 29.07.11г.;

- решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области №169 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя» от 19.08.2011 г. (т.16 дела № А48-3469/2011 л.д.78-80).

Определением   Арбитражного суда Орловской области от   27.09.2012   дело   №А48-3469/2011   объединено   в одно    производство    для    дальнейшего    совместного     рассмотрения     с    делом №А48-3648/2012 по   заявлению      ЗАО      «Любовшинский спиртзавод» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области о признании недействительными:

-   решения №19 от 28.06.2012 г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части: привлечения Общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 3 ст. 122 НК РФ, по НДС в сумме 711306 руб. и по акцизам в сумме 3 539 584 руб.(п.1), начисления пени в сумме 1 586 178 руб. 51 коп., в т.ч. по НДС в сумме 64 257,12 руб., по акцизу в сумме 1 521 921,39 руб.(п.2), предложения уплатить недоимку по налогам и сборам в сумме 7 983 731 руб., из которой: по НДС за 2010 г. в сумме 2 388 951 руб., по акцизу в сумме 5 594 780 руб.(пп.3.1 п.3); уплаты указанных штрафов и пени в части сумм акциза и НДС (пп.3.2- 3.3. п.3), уменьшения убытков по данным налогового учета при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2010 г. в сумме 4 172 638 руб.; уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4-ый квартал 2010 по сроку 20.01.2011 г. в сумме 5 516 676 руб.; уменьшения предъявленного в завышенных размерах акциза, начисленного к уменьшению из бюджета в общей сумме 5 615 469 руб. (из которых за октябрь 2010 г. по сроку уплаты 25.11.2010 г. в сумме 3 345 679 руб. и за ноябрь 2010 г. по сроку уплаты 27.12.2010 г. в сумме 2 269 790 руб.); внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета;

-     требования № 968 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 20.08.2012 г., в части: недоимки по акцизу и НДС в общей сумме 19 115 876 руб., пени по НДС и акцизу в сумме 1 586 178 руб. 51 коп.; штрафа по НДС и акцизу в сумме 4 250 890 руб.;

-     решения от 11.09.2012 г. №5031 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика    сборов,    налогового    агента)    –   организации    (ответственного участника    (участников)    консолидированной    группы    налогоплательщиков, индивидуального       предпринимателя)       в       банках,       а       также       электронных денежных средств» в части налогов (сборов)   в общей сумме 19 115 876   руб., пени в сумме 1 586 178 руб. 51 коп.; штрафа   в сумме 4 250 890 руб. (с учетом уточненных требований).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 11.03.2013  заявленные требования удовлетворены частично. Суд признал недействительными:

- п.2 решения от 16.05.2011г. №5270 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (с учетом изменений, внесённых решением Управления ФНС по Орловской области №154 от 18.07.2011 г.);

-  требование №1410 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.07.2011- полностью;

-    решение от 16.08.2011г. №158 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента-организации, индивидуального предпринимателя» в части взыскания налога в размере 2 361 290 руб.;

-   решение от 09.06.2011г. №12388 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» - полностью;

-  требование №1473 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 29.07.2011- полностью;

-   решение от 19.08.2011г. №169 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента-организации, индивидуального предпринимателя»–полностью;

-  решение от 28.06.2012г. № 19 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения»   в части :

-   пп.1-2 п.1 –полностью;

-   пп.1-2 п.2 –полностью;

-   пп.3.1.1- 3.1.2 п.3 –полностью;

-   пп.3.2 п.3 в части штрафа в сумме 4 250 890 руб.;

-   пп.3.3. п.3 в части пени в сумме 1 586 178   руб. 51 коп.,

-   уменьшения     убытков     по     данным     налогового     учета     при     исчислении

налоговой базы по налогу на прибыль за 2010 г. в сумме 4 172 638 руб.;

-  уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4-ый квартал 2010г. по сроку 20.01.2011 г. в сумме 5 516 676 руб.;

- уменьшения предъявленного в завышенных размерах акциза, начисленного к уменьшению из бюджета в общей сумме 5 615 469 руб.

-  требование № 968 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 20.08.2012г. в части недоимки по акцизу и НДС в общей сумме 19 115 876 руб., пени по НДС и акцизу в сумме 1 586 178 руб. 51 коп.; штрафа по НДС и акцизу в сумме 4 250 890 руб.;

-   решение от 11.09.2012г. № 5031 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) – организации (ответственного участника (участников) консолидированной группы налогоплательщиков, индивидуального предпринимателя)                                    в банках, а также электронных денежных средств» в части взыскания недоимки по налогам (сборам) в общей сумме 19 115 876 руб., пени в сумме 1 586 178 руб. 51 коп.; штрафа в сумме 4 250 890 руб.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области отказано.

При этом суд обязал Инспекцию ФНС России № 34 по г.Москве устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ЗАО «Любовшинский спиртзавод».

В части требований к Управлению ФНС России по Орловской области производство по делу прекращено.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Орловской области от 11.03.2013 в части удовлетворения заявленных налогоплательщиком  требований,  Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 5 по Орловской области  и Управление Федеральной налоговой службы по Орловской области  обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда первой инстанции от 11.03.2013 в указанной части и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Общества.

В обоснование доводов апелляционных жалоб  налоговые органы ссылаются на неправомерность применения налогоплательщиком налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за 3 и 4 кварталы 2010г., а также по акцизам за октябрь и ноябрь 2010г.   и включения в состав расходов при исчислении налога на прибыль за 2010г. затрат по приобретению спирта-сырца у ООО "Пречистое",  поскольку по данным проведенных проверок     установлено,    что    спирт-сырец    в обособленном    подразделении ООО     «Пречистое»,     находящемся     по     адресу:    Смоленская     обл., Гагаринский      район,      с.  Пречистое,      не      производился      и      в      адрес      ЗАО «Любовшинский спиртзавод» не отгружался. Производственный комплекс, находящийся по месту     регистрации обособленного подразделения ООО «Пречистое» по указанному адресу, в том числе непосредственно технологическое оборудование, был продан ООО "Пречистое" физическому лицу - Асатрян Г.А. в декабре 2009г. При этом данное технологическое оборудование находится в нерабочем состоянии, производство спирта в 2010г. не осуществлялось.

Таким образом, в ходе проведенных контрольных мероприятий налоговым органом установлено, что ООО "Пречистое" не производило, не могло производить и поставлять спирт-сырец в адрес ЗАО "Любовшинский спиртзавод" в 2010 году ввиду отсутствия предприятия по мету нахождения производства, а также невозможности ведения реальных хозяйственных операций.

Кроме того, Инспекция ссылается на то, что довод о возможности осуществления спорных поставок этилового спирта-сырца за счет остатков произведенного ООО "Пречистое" в ранних периодах (2009г.) спирта и возвращенного покупателями в адрес последнего (с учетом данных системы ЕГАИС за 2010г. о том, что такой возврат имел место), является несостоятельным, поскольку по результатам проведенных контрольных мероприятий достоверно установлено, что спирт-сырец в 2010г. ООО "Пречистое" от его покупателей не возвращался (данные обстоятельства подтверждаются встречными проверками