Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2013 по делу n А48-3648/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

поручения направлены при отсутствии на то предусмотренных НК РФ оснований.

        Так же судом апелляционной инстанции отказано в приобщении к материалам дела  протоколов допросов Цветкова Н.Н., Клынкина А.М., Асатряна Г.А., Тимофеевой Е.В., допрошенных в качестве свидетелей в рамках расследования уголовного дела №059039, а также протоколов допросов и объяснений Кузнецовой В.И. и Воротынцевой Л.И., полученных в рамках расследования уголовного дела №19209.

У суда апелляционной инстанции в данном случае отсутствует возможность дать таким доказательствам надлежащую оценку без проверки их законности судом общей юрисдикции на предмет соответствия последних требованиям уголовно-процессуального законодательства.

Протоколы допросов, произведенных в рамках расследования уголовного дела, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции в качестве таковых, поскольку в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, изложенные в указанных протоколах, могут считаться арбитражным судом доказанными лишь в том случае, если они установлены вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу.

        Так же судом апелляционной инстанции отказано в приобщении к материалам дела  акта камеральной налоговой проверки и решения об отказе в привлечении к налоговой ответственности в отношении ЗАО «Туласпирт» от 10.08.2010 г., решения по выездной налоговой проверке ООО «Альтаир» от 27.11.2011 г., выписки из акта выездной налоговой проверки ОАО «Арзамасспирт».

Налоговый орган ссылается на то, что указанные документы были им получены после вынесения судом первой инстанции обжалуемого решения.

        Вместе с тем, решения в отношении ЗАО «Туласпирт» и ООО «Альтаир» были приняты в 2010 и 2011 годах, в связи с чем налоговый орган объективно имел возможность более раннего их получения и представления.

         Выписка из акта выездной налоговой проверки ОАО «Арзамасспирт» не может должным образом свидетельствовать об обстоятельствах, поскольку  акт налоговой проверки сам нуждается в проверке в рамках процедуры рассмотрения материалов выездной налоговой проверки.

         Также судом апелляционной инстанции отказано в приобщении к материалам дела  протокола допроса Кудзиева Д.Н. от 10.06.2010, произведенного сотрудником ИФНС России по Пригородному р-ну РСО Алания, протоколов получения объяснений, произведенных сотрудниками УФСБ по Смоленской области от 21.02.2013 и 22.02.2013 в отношении Асатрян Г.А., Нагорняк Л.С., Поляковой Т.И., Жваньковой Т.В., Козенкова В.Т.

          Указанные документы составлены до принятия обжалуемого решения, уважительных причин невозможности их представления суду первой инстанции не установлено.

          В отношении представленных решения Арбитражного суда Ярославской области от 6.04.2012 г. №  А82-14625/2011, определений Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики по делу А20-2727/2013 и по делу А20-4259/2011, определения Арбитражного суда Тульской области по делу №А68-532/2011 суд апелляционной инстанции учитывает, что тексты указанных судебных актов размещены в Картотеке арбитражных дел на официальном сайте ВАС РФ в сети Интернет. К ним имеется открытый доступ, необходимость их приобщения к материалам дела отсутствует.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает возможным приобщить к материалам дела отчет об объемах производства и оборота этилового спирта ООО «Пищевик» за 2010 г., представленный из федеральной базы ЕГАИС.

Рассмотрение дела откладывалось.

В судебном заседании 28.06.2013 был объявлен перерыв до 04.07.2013.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах налоговых органов, отзыве налогоплательщика,  письменных объяснениях сторон, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенной Инспекцией на основании представленной ЗАО "Любовшинский спиртзавод" налоговой декларации по акцизам на подакцизные товары, за исключением табачных изделий, за ноябрь 2010 года был составлен акт № 7394 от 08.04.2011 и вынесено решение № 5270 от 16.05.2011 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым акционерному обществу «Любовшинский спиртзавод» доначислен акциз на спирт этиловый в сумме 2 361 290 руб.

Решением управления Федеральной налоговой службы по Орловской области от 18.07.2011 № 154, принятым по апелляционной жалобе налогоплательщика, была изменена резолютивная часть решения инспекции от 16.05.2011 № 5270, и в новой редакции акционерному обществу «Любовшинский спиртзавод» предложено уменьшить предъявленный в завышенных размерах акциз, начисленный к уменьшению из бюджета, в сумме 2 269 790 руб., уплатить акцизы на спирт этиловый в сумме 91 500 руб.

На основании решения от 16.05.2011 № 5270 инспекцией в адрес акционерного общества «Любовшинский спиртзавод» было выставлено требование от 21.07.2011 № 1410 об уплате налога, сбора, пени, штрафа с предложением в срок до 10.08.2011 уплатить акцизы на спирт этиловый в сумме 2 361 290 руб.

16.08.2011 инспекцией было вынесено решение № 158 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя», в соответствии с которым в связи с недостаточностью денежных средств на счетах организации за счет имущества акционерного общества «Любовшинский спиртзавод» в пределах сумм, указанных в требованиях от 11.07.2011 № 1317 и от 21.07.2011 № 1410 надлежит произвести взыскание 2 507 261 руб. налогов (сборов), 23 177,11 руб. пеней и 4156,70 руб. штрафов.  Данные суммы включают в себя доначисленный решением по камеральной проверке акциз в сумме 2 361 290 руб.

По результатам проведенной Инспекцией камеральной проверки на основании представленной Обществом налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010 года, составлен акт проверки №7527 от 04.05.2011 и принято решение № 12388 от 09.06.2011 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым ОАО «Любовшинский спиртзавод» было привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неуплату налога на добавленную стоимость в виде взыскания штрафов в общей сумме 294 675 руб., и ему были начислены пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 43 243,57 руб., а также предложено уплатить недоимку по налогу в общей сумме 1 473 375 руб. и уменьшить налог на добавленную стоимость, заявленный к возмещению, в сумме 5 516 676 руб.

Решением управления Федеральной налоговой службы по Орловской области от 22.07.2011 № 159, принятым по апелляционной жалобе налогоплательщика, решение инспекции от 09.06.2011 № 12388 было утверждено без внесения в него изменений и признано вступившим в законную силу.

На основании решения от 09.06.2011 № 12388 инспекцией в адрес акционерного общества «Любовшинский спиртзавод» было выставлено требование № 1473 от 29.07.2011 об уплате налога, сбора, пени, штрафа с предложением в срок до 18.08.2011 уплатить числящуюся за обществом недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 473 375 200 руб., пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 43 243,57 руб. и штраф в сумме 294 675 руб.

В связи с тем, что названное требование в установленный в нем срок не было исполнено акционерным обществом в добровольном порядке, инспекцией было вынесено решение от 19.08.2011 № 169 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) – организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя», в соответствии с которым в связи с недостаточностью денежных средств на счетах организации за счет имущества акционерного общества «Любовшинский спиртзавод» надлежит произвести взыскание 1 473 375 руб. налогов (сборов), 43 243,57 руб. пеней и 294 675 руб. штрафов.

Кроме того, в период с 01.06.2011г. по 30.03.2012г. Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №5 по Орловской области в отношении ЗАО Любовшинский спиртзавод» была проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения               налогового законодательства, правильности исчисления и своевременности                       уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2010г. по 31.12.2010г., результаты которой отражены в акте № 18 от 28.05.2012г.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 28.06.2012г. № 19 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым ЗАО "Любовшинский спиртзавод" привлечено к налоговой ответственности по  п.3 ст.122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в размере 711 306 руб. (пп.1 п.1) и   акцизов в сумме 3 539 584 (пп.2 п.1); ст. 123 НК РФ за неправомерное неудержание и (или) неперечисление НДФЛ в виде штрафа в сумме 5910 руб.(пп.3.п.1).

Кроме того, указанным решением налогоплательщику предложено уплатить недоимку в сумме 8 013 283 руб., в том числе НДС за 3-4 кв.2010г. в сумме 2 388 951 руб., акциз за октябрь-ноябрь 2010г. в сумме 5 594 780 руб., НДФЛ.- 29552 руб., начислены  пени в общей сумме 1 598 693,81 руб., в том числе по НДС- 64 257,12 руб., по акцизу на спирт этиловый - 1 521 921,39 руб., по НДФЛ- 12 515,3 руб., а также уменьшены убытки при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль   за    2010 г.   на сумму  4 172 638    руб.;   уменьшен   предъявленный   к возмещению из бюджета в завышенных размерах    НДС за 4-ый квартал 2010г в сумме 5 516 676 руб. и  уменьшен предъявленный в завышенных   размерах   акциз,   начисленный   к   уменьшению   из   бюджета,      в общей сумме 5 615 469 руб. (из которых за октябрь 2010г. по сроку уплаты 25.11.2010   г.   в   сумме   3 345 679   руб.   и   за   ноябрь   2010г.   по   сроку   уплаты 27.12.2010 г. в сумме 2 269 790 руб.

Решением УФНС по Орловской области от 10.08.2012г. № 123 решение МРИ ФНС России № 5 по Орловской области от 28.06.12г. № 19 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставлено без изменения, а апелляционная жалоба ЗАО «Любовшинский спиртзавод» - без удовлетворения.

На основании данного решения в адрес заявителя выставлено требование № 968 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 20.08.2012 г., которым предложено в срок до 07.09.2012 уплатить налоги в общей сумме 19 145 428 руб.(в т.ч. недоимки по акцизу и НДС в общей сумме 19 115 876 руб.), пени в общей сумме 1 598 693,81 руб. (по НДС и акцизу в сумме 1 586 178 руб. 51 коп.); штрафы- 4 256 800 руб.(в т.ч.   по НДС и акцизу в сумме 4 250 890 руб.).

11.09.2012 г. налоговым органом вынесено решение от №5031 «О взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента)      –      организации     (ответственного      участника     (участников)

консолидированной     группы      налогоплательщиков,     индивидуального

предпринимателя) в банках, а также электронных денежных средств», в соответствии с которым за счет денежных средств Общества подлежат взысканию налоги (сборы) в общей сумме 19 145 428 руб. (в т.ч. НДС и акциз- 19 115 876 руб.), пени в общей сумме 1 598 693,81 руб. (по НДС и акцизу- 1 586 178 руб. 51 коп.); штрафы в общей сумме 4256800 руб. (в т.ч. по НДС и акцизу- 4 250 890 руб.).

Основанием для оспариваемых налогоплательщиком доначислений  по налогу на добавленную стоимость и акцизам, а также для  уменьшения возмещения по указанным налогам и уменьшения убытка по налогу на прибыль за 2010г. послужили выводы налогового органа о необоснованности заявленной Обществом налоговой выгоды  в виде применения налоговых вычетов по НДС и акцизам, а также уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль на сумму расходов, произведенных  в связи с приобретением ЗАО "Любовшинский спиртзавод" спирта-сырца у ООО «Пречистое» на основании заключенного с данным контрагентом договора поставки. По мнению Инспекции, налогоплательщик (акционерное общество «Любовшинский спиртзавод») не проявил должной осмотрительности при выборе данного контрагента, так как не удостоверился в легальности производства спирта-сырца данным поставщиком и наличии  у выбранного контрагента  физической возможности осуществлять производство и поставку спирта-сырца.  При этом в результате проведенных мероприятий налогового контроля налоговым органом получены доказательства, подтверждающие, по мнению последнего, что ООО "Пречистое" не производило, не могло производить и поставлять спирт-сырец в адрес ЗАО "Любовшинский спиртзавод" в 2010 году ввиду отсутствия предприятия по месту нахождения производства, а также невозможности ведения последним реальных хозяйственных операций.

Удовлетворяя заявленные налогоплательщиком требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Как установлено материалами дела, закрытое акционерное общество «Любовшинский спиртзавод» находится на общей системе налогообложения

В соответствии с пунктом 4 статьи 166 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется налогоплательщиками по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения, момент определения налоговой базы которых относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в соответствующем налоговом периоде.

На основании статьи 171 Налогового кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные  налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи  172 Налогового Кодекса, вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих