Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2013 по делу n А35-308/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 декабря 2013 года                                                        Дело № А35-308/2013

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2013 года

В полном объеме постановление изготовлено 18 декабря 2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Осиповой М.Б.,

судей          :                                                                                    Михайловой Т.Л.,

Скрынникова В.А.                        

при ведении протокола судебного заседания секретарем Петровой Ю.А.,

при участии в судебном заседании:

от индивидуального предпринимателя Агаева Араза Гамиза оглы: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по № 3 по Курской области: Симоненкова А.Е., ведущий специалист-эксперт юридического отдела, доверенность № 03-15/00144 от 11.01.2013 (сроком до 31.12.2013), Уколова А.В., специалист-эксперт юридического отдела, доверенность № 03-15/00143 от 11.01.2013 (сроком до 31.12.2013);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Агаева Араза Гамиза оглы на решение Арбитражного суда Курской области от 18.07.2013 по делу № А35-308/2013 (судья Ольховиков А.Н.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Агаева Араза Гамиза оглы (ОГРНИП 312463333400010, ИНН 463301698200) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по № 3 по Курской области (ОГРН 1044677008650, ИНН 4633016157) о признании недействительным решения № 09-12/26 от 29.06.2012,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Агаев Араз Гамиза оглы (далее – ИП Агаев А.Г., предприниматель, налогоплательщик) обратился в Арбитражный суд Курской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по № 3 по Курской области (далее – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения № 09-12/26 от 29.06.2012.

Решением Арбитражного суда Курской области от 18.07.2013 требования индивидуального предпринимателя Агаева Араза Гамиза оглы удовлетворены частично.

Суд признал недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Курской области от 29.06.2012 № 09-12/26 в части взыскания единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 302954 руб., пени по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 43327 руб., штрафа в сумме 60590,8 руб. по ст. 122 НК РФ за неуплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

В удовлетворении остальной части требований судом отказано.

Суд взыскал с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Курской области в пользу Агаева Араза Гамиза оглы 200 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Предприниматель, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении требований.

В обоснование апелляционной жалобы, Предприниматель указывает на несогласие с доначислениями при единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности по объекту торговли, находящемуся по адресу: Курская область, г. Железногорск, проезд Черняховского, производственная база № 9.

Так, по мнению налогоплательщика арендованное помещение по данному адресу образует общую площадь 208 кв.м. Однако, как указывает Предприниматель, помещение разделено на части, и площадь торгового места составляет всего 14 кв.м., остальная площадь занята под подсобные помещения для хранения товара.

Кроме того, Предприниматель ссылается на нарушение Инспекцией положений статей 100 и 101 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку в акте № 09-08/21 от 06.06.2012 и в решении № 09-12/26 от 29.06.2012 имеются существенные противоречия. В акте и решении указаны различные основания для доначисления налогов и соответственно различные суммы недоимки и налоговых санкций.

Из содержания апелляционной жалобы Предпринимателя усматривается, что решение суда первой инстанции обжалуется налогоплательщиком в части отказа в удовлетворении требований.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Сторонами ходатайство о пересмотре решения суда первой инстанции в полном объеме не заявлялось, соответствующих возражений не заявлено, в связи с чем, исходя из положений части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд проверяет законность и обоснованность решения Арбитражного суда  Курской области от 18.07.2013 лишь в обжалуемой части, т.е. в части отказа в удовлетвореннии требований Предпринимателя.

В судебном заседании 04.12.2013 в порядке ст.ст. 163, 184, 266 АПК РФ объявлялся перерыв до 11.12.2013.

В судебное заседание не явился представитель ИП Агаева А.Г., который извещен о времени и месте судебного разбирательства в установленном законом порядке.

На основании ст. ст. 123, 156, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривалось в отсутствие ИП Агаева А.Г.

Изучив материалы дела, заслушав представителя Инспекции, явившегося в судебное заседание, обсудив доводы изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для частичной отмены  судебного акта в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела Агаев Араз Гамиза оглы 29.11.2012 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. Состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Курской области.

В период с 18.04.2012 по 01.06.2012, на основании решения № 09-10/25 от 18.04.2012 Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ИП Агаева А.Г. по вопросам правильности исчисления и своевременности перечисления в бюджет единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности за период с 01.01.2009 по 31.03.2012, единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2009 по 31.03.2012, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, налога на доходы физических лиц (налоговый агент) за период с 01.01.2009 по 31.03.2012, единого социального налога за период с 01.01.2009 по 31.12.2009, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2009 по 31.12.2009, земельного налога за период с 01.01.2009 по 31.12.2011.

По результатам выездной налоговой проверки налоговым органом составлен акт № 09-08/21 от 06.06.2012, согласно которому налоговым органом установлена неуплата налогоплательщиком 271050 руб. единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности и 1538666 руб. единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

По результатам рассмотрения акта, материалов выездной налоговой проверки и возражений налогоплательщика, налоговым органом было принято решение № 09-12/26 от 29.06.2012 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в соответствии с которым ИП Агаев А.Г. привлечен к налоговой ответственности предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде

штрафа в размере 53326 руб. за неуплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (за налоговые периоды, истекшие до 01.01.2011) в результате занижения налоговой базы, в размере 254056 руб. за неуплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в результате занижения налоговой базы,

штрафа в размере 12362 руб. за неуплату налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (за налоговые периоды, истекшие до 01.01.2011) в результате занижения налоговой базы, в размере 18251 руб. за неуплату налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения в результате занижения налоговой базы,

также налогоплательщику начислены пени в сумме 52118 руб. за несвоевременную уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (за налоговые периоды, истекшие до 01.01.2011), пени в сумме 84019 руб. за несвоевременную уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности,

пени в сумме 8118 руб. за несвоевременную уплату налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (за налоговые периоды, истекшие до 01.01.2011), пени в сумме 1411 руб. за несвоевременную уплату налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения,

пени в сумме 28 руб. за несвоевременную уплату налога на доходы физических лиц .

Кроме того, указанным решением Инспекции  Предпринимателю предложено уплатить недоимку

по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (за налоговые периоды, истекшие до 01.01.2011) в сумме 266631 руб., по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 1270281 руб.,

по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения (за налоговые периоды, истекшие до 01.01.2011) в сумме 61810 руб. и по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения в сумме 91255 руб.

Указанные доначисления произведены в связи с выявленными Инспекцией нарушениями в исчислении единого налога на вмененный доход по объектам торговли по  ул. Курской, д. 74/2  и проезд Черняковского, производственная база № 9  г. Железногорске.

Доначисления по упрощенной системе налогообложения произведены всвязи с выводами Инспекции о неправомерном применении ЕНВД в отношении ряда сделок предпринимателя, квалифицированных Инспекцией как оптовая торговля.

Основанием для доначисления единого налога на вмененный доход в отношении места осуществления деятельности по ул. Курской, д. 74/2 в г. Железногорске послужили следующие установленные Инспекцией обстоятельства.

На основании свидетельства о государственной регистрации права серия 46 АГ №180801 от 12.03.2008 (Документ-основание: Договор купли-продажи встроенного нежилого помещения от 13.02.2008, передаточный акт от 13.02.2008 к договору) нежилое помещение в здании Литер А, расположенное по адресу: г. Железногорск, ул. Курская, д. 74/2, помещение № 3 имеет нежилое назначение; общая площадь 77,3 кв.м.; литер: А; этаж: цокольный; номера на поэтажном плане 1-5; кадастровый (условный) номер: 46-46-07/004/2008-331, принадлежит ИП Агаеву А.Г.о. на праве общей совместной собственности с супругой (Агаева С.И.).

Из инвентаризационно-технической документации (технический паспорт с приложениями по состоянию на 21.12.2007 на нежилое помещение дома 74/2 по ул. Курской Инспекцией установлено, что магазин «Продукты» является нежилым помещением под № 3 на цокольном этаже жилого дома (Литер А) – подвальное помещение, объектом стационарной торговой сети, представляет собой строительную систему, прочно связанную фундаментом с землей и присоединенную к инженерным коммуникациям, имеется электроснабжение, водоснабжение, отопление, газоснабжение, канализация. В экспликации к поэтажному плану нежилого помещения № 3 (Литер А) выделено помещение (№ 5) и обозначено как торговый зал общей площадью 39,0 кв.м (основная торговая площадь – 39,0 кв.м.). В поэтажном плане нежилого помещения № 3 (Литер А) данное торговое помещение имеет площадь 39,0 кв.м. В соответствии с информацией, поступившей от Железногорского отделения Курского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное БТИ» в ответ на требование налогового органа установлено, перепланировки данного помещения не производилось.

Инспекцией проводилась проверка выполнения требований Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт», по результатам которой составлен акт № 186 от 22.05.2009. В данном акте зафиксирован факт неприменения контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов в момент оплаты за печенье по цене 37 руб. По данному нарушению были получены объяснения продавца, в соответствии с которыми при продаже печенья кассовый чек не был отпечатан и вручен покупателю по причине неисправности кассового аппарата. Составлен протокол об административном правонарушении от 25.05.2009 № 483, в котором отражено правонарушение о неприменении контрольно-кассовой техники в проверяемой торговой точке при осуществлении наличных денежных расчетов с покупателями, в связи с чем МИФНС России № 3 по Курской области вынесено постановление о назначении административного наказания от 09.06.2009 № 46.

Таким образом, Инспекция сделала вывод об осуществлении ИП Агаевым А.Г. розничной торговли в магазине по ул. Курская, д. 74/2 с мая 2009 года.

Кроме того, Инспекция пришла к выводу о занижении предпринимателем физического показателя при исчислении ЕНВД по данному объекту торговли.

В период с октября 2009 года по март 2012 года, в представленных налогоплательщиком налоговых декларациях по единому налогу на вмененный доход по виду деятельности – розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, в разделе 2, по данному месту осуществления деятельности Предприниматель указывал физический показатель – размер площади торгового зала – 10,0 кв.м. при площади торгового зала 39,0 кв.м., которая, по мнению Инспекции, фактически использовалась ИП Агаевым А.Г. для ведения предпринимательской деятельности.

Также Инспекция пришла к выводу о занижении предпринимателем корректирующего коэффициента К2 при расчете ЕНВД по указанному объекту.

В ходе проведения выездной налоговой проверки, в соответствии со ст. 92 НК РФ, произведен осмотр места осуществления торговой деятельности – магазина «Продукты» (протокол осмотра № 09-16/08 от 31.05.2012). Инспекцией установлено, что ИИ Агаев А.Г., применяя режим налогообложения в виде ЕНВД, реализовывал продовольственные товары и товары подакцизной группы – сигареты, в отношении данного вида предпринимательской деятельности установлено значение корректирующего коэффициента