Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2013 по делу n А35-308/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

К2=0,840, но при корректировке величины базовой доходности применял и указывал в налоговых декларациях значения корректирующего коэффициента К2=0,820, применяемого для розничной торговли продовольственными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров.

Кроме того, в ходе проверки Инспекция установила, что ИП Агаев А.Г. в проверяемом периоде использовал в предпринимательской деятельности помещения по адресу: проезд Черняковский, производственная база № 9, арендованные у ЗАО «Железногорский РСУ».

По данному объекту торговли Предприниматель при расчете ЕНВД использовал физический показатель – площадь торгового места в размере 10 кв.м.

На основании правоустанавливающих и инвентаризационных документов Инспекцией установлено, что ИП Агаев А.Г. (Арендатор) арендовал у ЗАО «Железногорский РСУ» (Арендодатель) нежилые помещения на основании договора аренды нежилых помещений от 01.01.2008 б/н и дополнительных соглашений к нему от 01.12.2008 б/н и № 2 от 01.10.2009, договора аренды нежилых помещений от 01.01.2010 б/н, договора аренды нежилых помещений от 01.12.2010 б/н и дополнительного соглашения от 01.11.2011 № 2 к нему. В соответствии с названными договорами в период с 01.01.2009 – 31.03.2012 ИП Агаев А.Г. арендовал нежилые помещения (по техническому паспорту – здание Литер Б2) по адресу: г. Железногорск, проезд Черняковский, производственная база № 9.

Из свидетельства о государственной регистрации права (серия 46 АВ № 0017743 от 03.04.2000) следует, что одноэтажное нежилое здание, арендуемое ИП Агаевым А.Г. и расположенное по адресу: г. Железногорск, ул. Гагарина, д. 1 «а» имеет следующие характеристики: общая площадь 411 кв.м.; Литер Б2; номер объекта: 46:06:00:00:00:001:А:000.2, принадлежит ЗАО «Железногорский РСУ» на праве собственности.

В соответствии с Постановлением Администрации г. Железногорска от 07.05.2007 № 595 об адресации объектов недвижимости, арендуемый объект недвижимости расположен на территории производственной базы ЗАО «ЖРСУ» в здании под №7 – склад (Литер Б2).

На основании инвентаризационно-технической документации на здание – склад колерная (технический паспорт здания Литер Б2, поэтажный план и экспликация к нему), Инспекцией установлено, что здание (Литер Б2), инвентарный № 1058, имеет назначение – склад колерная, использование – по назначению, общая площадь – 411 кв.м., имеет складские помещения (№ 1, 2, 5, 6), гаражи (№ 3, 4), обеспечено электроснабжением.

В ходе проведения выездной налоговой проверки, в соответствии со ст. 92 НК РФ Инспекцией произведен осмотр данного объекта (протокол осмотра № 09-16/07 от 30.05.2012).

По результатам осмотра установлено, что арендуемый объект находится на территории, огражденной бетонным забором (бетонные плиты) от другой территории и проезжей части дороги, с возможностью въезда на данную территорию любого вида автотранспортных средств. В целом огражденная территория представляет собой складскую базу. У въезда возле ворот расположены рекламные щиты: оптово-розничный склад «Sevinc», а также щит с наименованиями товаров. Арендуемые и используемые для ведения розничной торговли ИП Агаевым А.Г. помещения (комнаты) расположены в кирпичном, одноэтажном капитальном строении (по техническому паспорту – литер Б2), не имеющем инженерных коммуникаций, кроме электроснабжения. В целом помещение, используемое в предпринимательской деятельности, представляет собой склад.

С правой стороны от входной двери имеется отделенное некапитальной перегородкой помещение для розничной торговли, по периметру которого установлены деревянные стеллажи с полками, на которых представлены образцы реализуемых продовольственных и подакцизных товаров (сигареты), на стеллажах (витринах) имеется по одной единице товара, другие виды товара представлены в виде рекламных буклетов, над данным отделенным помещением размещена вывеска - «Касса».

Некапитальная перегородка с окошком разделяет вышеуказанное помещение от помещения с отдельной входной дверью, где происходит оформление и выдача документов на реализацию товара в программе «1С «Торговля + склад» (товарные чеки, накладные и пр.), расчеты, прием наличных денежных средств у покупателей, от помещения, в котором оборудованы рабочие места менеджера, оператора, здесь установлены письменные столы, стулья, ноутбуки, компьютер и др. офисная техника.

По всему периметру помещения склада установлены металлические стеллажи, которые используются для приема, хранения и подготовки товаров (реализуемые товары – бакалейная продукция, сахар, чай, кофе, сигареты, пиво, растительное масло и пр.) к продаже.

Покупателю, выбравшему необходимый для покупки товар, выписывался оператором товарный чек на отпуск со склада, в котором указано наименование товара и количество, здесь же покупателем производилась оплата товара с выдачей ему оператором кассового чека, затем покупатель забирал свой товар на территории склада, таким образом, передача товара покупателю происходила на территории склада.

На основании изложенного Инспекция указала в решении, что все помещение склада представляет собой объект организации розничной торговли.

Работники ИП Агаева А.Г.: Агаева С.И. (менеджер), Корнева Т.В. (оператор), допрошенные в качестве свидетелей (протоколы допроса № 09-14/128, № 09-14/129 от 30.05.2012), пояснили, что на данном объекте осуществлялась оптовая и розничная торговля, указали организации, являющиеся покупателями товара ИП Агаева А.Г., которым выписывали товарные чеки (выписка товарных чеков производилась с помощью программы 1С «Торговля+склад») и пробивали контрольно-кассовые чеки: ООО ТД «Колос», ООО ТД «Флакс», ООО «Деметра», ПО «Общепит», в целом, продажа товаров покупателям – организациям и частным лицам, которые осуществляли приобретение товара, происходила следующим образом: покупатели заходили в торговое помещение, выбирали нужный ему товар, который располагался вдоль стен помещения на стеллажах, витринах (образцы), затем подходили к оператору-кассиру и называли наименование и количество выбранного им товара. Оператор выписывал покупателям в двух экземплярах товарные чеки, принимал наличные денежные средства и выдавала контрольно-кассовые чеки, затем с двумя товарными чеками и контрольно-кассовым чеком покупатели забирали свой товар на складе, т.е. в одном помещении. Весь товар для оптовой и розничной торговли находился на складе.

В результате исследования инвентаризационных документов (паспорт БТИ, схема и план экспликации помещения), представленных при проверке, установлено, что склад – колерная состоит из нескольких помещений. Из поэтажного плана усматривается, что торговое место составляет 208 кв.м.

Основываясь на указанном  Инспекция в решении указала на то, что по адресу: г. Железногорск, проезд Черняковский, производственная база № 9 ИП Агаевым А.Г. осуществлялась розничная торговля с торгового места площадью 208 кв.м.

Также Инспекция сделала вывод о том, что ИП Агаев А.Г. реализовывал товары подакцизной группы (сигареты), в связи с чем посчитала неправомерным применение коэффициента К2 в размере 0,82. Со ссылкой на п. 3 Решения Железногорской городской Думы от 25.11.2008 № 116-4-РД «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории города Железногорска» Инспекция посчитала необходимым применение коэффициента К2 в размере 1.0, применяемого для розничной торговли продовольственными и подакцизными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 кв.м.

Основанием доначисления единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в сумме 153065 руб., пени по данному налогу в сумме 9529 руб., штрафа в сумме 30613 руб. по ст. 122 НК РФ послужили следующие обстоятельства.

В результате выездной налоговой проверки Инспекция пришла к выводу о том, что ИП Агаевым А.Г. неправомерно применялась система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении сделок по реализации товара с ООО ТД «Флакс», ООО ТД «Колос», ООО «Деметра», ООО Магазин № 6 «Продукты», Дмитровское ПО «Общепит».

Данные нарушения выявлены при проверки обоснованности применения ЕНВД по объекту торговли Черняковский проезд, производственная база № 9 , г.Железногорск.

Инспекция установила, что приобретенные у ИП Агаева А.Г. товары использовались этими покупателями для дальнейшей перепродажи, причем ИП Агаеву А.Г. был известен правовой статус указанных покупателей и цель приобретения. Отношения с указанными лицами соответствуют понятию договора поставки ( оптовая торговля) ,  так как реализация товара покупателям осуществлялась на определенных условиях поставки и порядка расчетов, с торгового объекта розничной торговли, или по телефону работниками Предпринимателя, путем доставки товара указанным покупателям автотранспортом ИП Агаева А.Г. к месту осуществления вышеуказанными лицами предпринимательской деятельности, т.е. на объекты торговли покупателей.

На основании документов, представленных ООО ТД «Флакс», ИНН 4633021870/КПП 463301001, установлено, что приобретение товара у ИП Агаева А.Г. осуществлялось в течение 2010-2011 гг. на основании договора поставки б/н от 01.01.2010 года по товарным чекам, где в графе «покупатель», указано наименование покупателя. Реализация товара производилась партиями, систематически, с рассрочкой платежа, и имела длящийся характер, оплата за товар производилась безналичным путем, что также подтверждается отражением данных операций в бухгалтерском учете по счетам 51, 60. а также выпиской о движении денежных средств по расчетному счету налогоплательщика.

Согласно товарным чекам, представленным ООО ТД «Флакс», ИП Агаевым А.Г. отгружено товаров на общую сумму 651425,40 руб., в том числе: за 2010 год на сумму 192296,60 руб., за 2011 год на сумму 459128,80 руб. Согласно пояснениям ООО ТД «Флакс», ИП Агаев А.Г. (30.05.2012, вх. № 13294), товары у ИП Агаева А.Г. приобретались с целью их дальнейшей перепродажи, товар заказывался по телефону, а доставка осуществлялась поставщиком – ИП Агаевым А.Г.

На основании документов, представленных ООО ТД «Колос», ИНН 4633018250/КПП 463301001, установлено, что приобретение товара у ИП Агаева А.Г. осуществлялось в течение 2010 года на основании договора поставки б/н от 10.01.2010 года, в 2011 году на основании договора поставки б/н от 10.01.2011 года по товарным чекам, где в графе «покупатель», указано наименование покупателя. Реализация товара производилась партиями, систематически, с рассрочкой платежа, имела длящийся характер, расчеты за товар производились и наличным и безналичным путем.

Согласно товарным чекам, ИП Агаевым А.Г. отгружено товаров на общую сумму 679806,35 руб., в том числе за 2010 год на сумму 134418,50 руб., за 2011 год на сумму 545387,85 руб.

Согласно пояснениям, представленным ООО ТД «Колос», ИП Агаев А.Г.о. (29.05.2012, вх. № 13128), товары у ИП Агаева А.Г. приобретались с целью их дальнейшей перепродажи, товар приобретал и доставлял со склада водитель-экспедитор ООО ТД «Колос».

На основании документов, представленных ООО «Магазин №6 «Продукты»», установлено, что приобретение товара у ИП Агаева А.Г. осуществлялось в течение 2009-2011 годов по товарным чекам, где в графе «покупатель» указано наименование покупателя. Реализация товара производилась партиями, систематически, с рассрочкой платежа, и имела длящийся характер, оплата товара производилась и наличным и безналичным путем.

Согласно товарным чекам, представленным ООО «Магазин №6 «Продукты», ИП Агаевым А.Г. отгружено товаров на общую сумму 332377,06 руб., в том числе: за 2009 год на сумму 166989,25 руб., за 2010 год на сумму 124449,77 руб., за 2011 год на сумму 40938,04 руб.

Согласно пояснениям, представленным ООО «Магазин №6 «Продукты», товары у ИП Агаева А.Г. приобретались под реализацию, оплата производилась после реализации товара.

На основании документов, представленных Дмитровским ПО «Общепит», установлено, что приобретение товара у ИП Агаева А.Г. осуществлялось в течение 2009-2011 гг., в 2011 году на основании договора поставки б/н от 10.01.2011 года, по товарным чекам, где в графе «покупатель», указано наименование покупателя и его адрес. Реализация товара имела длящийся характер, расчеты за товар производились и наличным и безналичным путем.

Согласно товарным чекам, представленным Дмитровским ПО «Общепит», ИП Агаевым А.Г. отгружено товаров на общую сумму 381101,54 руб., за 2009 год на сумму 11104,12 руб., в том числе за 2010 год на сумму 137961,10 руб., за 2011 год на сумму 232036,32 руб. На основании документов, представленных ООО «Деметра», установлено, что приобретение товара у ИП Агаева А.Г. осуществлялось в 2011 году на основании договора поставки б/н от 10.01.2011 года по товарным накладным, где в графе «покупатель», указано наименование покупателя и его адрес. Реализация товара производилась партиями, систематически, с рассрочкой платежа, имела длящийся характер, расчеты за товар производились безналичным путем.

Согласно товарным накладным, представленных ООО «Деметра» ИП Агаевым А.Г.о. отгружено товаров на общую сумму 142897,14 руб. за 2011 год.

Согласно пояснениям, представленным ООО «Деметра», товары у ИП Агаева А.Г. приобретались с целью их дальнейшей перепродажи в магазинах, товар доставлял со склада поставщик.

Инспекция посчитала неправомерным применение в отношении указанных сделок специального налогового режима в виде ЕНВД, исчислила сумму доходов от «оптовой торговли»: за 2009 год на 178093,37 руб.; за 2010 год на 852074,43 руб.; за 2011 год на 1520923,95 руб.

При этом, Инспекция исходила из того, что 28.11.2006 ИП Агаевым А.Г. было представлено заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения - «доходы», таким образом, в соответствии со ст. 346.12 НК РФ являлся плательщиком единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН с основным видом деятельности – оптовая торговля.

ИП Агаевым А.Г., были представлены в налоговый орган налоговые декларации по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСНО за 2009-2011 годы с нулевыми показателями.

Сделав вывод о необоснованном применении специального режима налогообложения в виде ЕНВД, инспекция доначислила единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в сумме 153065 руб., в том числе за 2009 год в сумме 10686 руб.; за 2010 год в сумме 51124 руб.; за 2011 год в сумме 91255 руб., пени по данному налогу в сумме 9529 руб., привлекла Предпринимателя к ответственности по ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 30613 рублей.

Основанием для доначисления Предпринимателю