Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.05.2012 по делу n А29-9328/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; в иных случаях, определенных Уставом общества.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 12.10.2006  №53 налоговой выгодой признается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Установление наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому, если установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

Применение искусственных юридических конструкций для хозяйственных операций, не содержащих признаков противоправности, но лишенных хозяйственного смысла и не имеющих объяснений неналоговыми причинами, рассматривается как злоупотребление правом в сфере налоговых правоотношений. При этом сделка или совокупность сделок, послуживших юридической формой для обхода требований налогового законодательства, сохраняются в гражданско-правовом смысле и не признаются ничтожными или оспоримыми, тем самым разделяются налоговые последствия и юридическая судьба сделки.

Как  следует  из  материалов  дела, в  проверяемом  периоде  для целей  налогообложения прибыли Обществом  были включены в  состав  расходов  затраты   в виде  арендных платежей,  предъявленные  ООО «Ассорти - плюс» в сумме 144 669 001 руб.  (в  том  числе:  за 2007  - 61 924 256 руб., за  2008  - 52300 440 руб., за 2009  - 30 444 305 руб.).

В  отношении  Общества и  его  контрагента - ООО «Ассорти - плюс» -  материалами  дела  подтверждается  следующее.

Руководителем Общества  является Забровский М.Е.  Учредители:  до 01.12.2007 - Забровский Михаил Ефимович (99,83%), Соснова Любовь Васильевна   (0,17%),   с 01.12.2007  - Забровский Михаил Ефимович  (100,0%).

Руководителем ООО «Ассорти - плюс» является Соков Александр Рустикович  (согласно сведениям о доходах физических лиц состоял в трудовых отношениях с ИП Забровской Б.Л. с января по март 2003,  с ИП Забровским М.Е. с апреля 2003 по 2007,  с ЗАО «Ассорти» в 2003 - 2009 и находился в подчинении у генерального директора Общества - Забровской Б.Л и Забровского М.Е., а  также ИП  Забровского М.Е.)

Согласно сведениям ФГБОУВПО Сыктывкарского государственного университета  Забровский М.Е. и Соков А.Р.  обучались  на экономическом факультете по специальности «Финансы и кредит» в  период с 1990 по   16.06.1995, то есть были знакомы друг с другом.

Учредителями ООО «Ассорти - плюс» с момента государственной регистрации  03.02.2003  по настоящее время являлись юридические и физические лица со следующими долями участия:

- в период с 03.02.2003  по 11.02.2003  - Общество  с долей участия в уставном капитале - 100 %  (22 306 300 руб.),

- в период  с  11.02.2003  по 07.04.2003  Майков Алексей   Александрович  (с января по март 2003  являлся работником ИП Забровской Б.Л., с апреля по декабрь 2003  являлся работником ИП Забровского М.Е.) с долей участия в уставном капитале - 100% (22 306 300 руб.).

Согласно сведениям ФЕБОУВПО Сыктывкарского государственного университета (ЕОУВПО «СыктГУ) Забровский М.Е.  и Майков А.А.  обучались   на экономическом факультете по специальности «Финансы и кредит» с 01.09.1990  по 16.06.1995, то есть были знакомы друг с другом.

-  в период с 07.04.2003  по 11.04.2003   Забровская Белла Леонидовна (согласно  сведений,  представленных  органами ЗАГСа   Республики Коми,    мать Забровского М.Е.) с долей участия в уставном капитале - 100%  (22 306 300 руб.),

- в период с 11.04.2003  по 23.03.2005  Забровский Михаил Ефимович с долей участия  в  уставном капитале - 100 % (22 306 300 руб.);

- в период с 23.03.2005  по 31.03.2005   Шишелова Валентина Леонидовна (согласно  сведениям,  представленным  органами ЗАГСа Республики Коми,    сестра Забровской Б.Л.) с долей участия в уставном капитале - 100% (22 306 300 руб.);

- в период с 31.03.2005  по 12.08.2005   Шишелова Валентина Леонидовна с долей  участия в уставном капитале - 67,55% (22 306 300 руб.),  Общество  - 17,45% (5 763 000 руб.),  ЗАО  ТД «Юбилейный» - 15% (4 951 648 руб), директором  которого являлась Михайличенко Екатерина Владимировна, которая согласно сведениям о доходах физических лиц состояла в трудовых отношениях с ИП Забровским М.Е. в 2005,  2006 и в период  с января по апрель 2007;

- в период с 12.08.2005 по 30.12.2009  Общество  с долей участия в уставном капитале - 17,45% (5 763 000 руб.). Шишелова В.Л. - 82,55% (27 257 948 руб.),

 - с 30.12.2009   Общество  с долей участия в уставном капитале - 9,93% (2763 000 руб.). Шишелова В.Л. - 90.07% (25 052 956 руб.).

28.03.2005 Шишеловой Валентиной Леонидовной была выдана доверенность, согласно  которой  Забровский  Михаил Ефимович и Забровская  Белла Леонидовна  уполномочены  представлять интересы Шишеловой В.Л. на общих собраниях учредителей обществ, в которых является учредителем,   голосовать, принимать решения, касающиеся деятельности вышеуказанных обществ, а также от имени Шишеловой В.Л. принимать и подписывать любые решения, как учредителя, подписывать все учредительные документы. Также названные  лица  уполномочены  представлять интересы в налоговых органах, в организациях, учреждениях, в органах власти, с правом прохождения регистрации, перерегистрации, внесение изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Доверенность выдана сроком на три года с правом передоверия.

Таким образом, учредителем с долей участия в уставном капитале ООО «Ассорти-плюс» 100% Шишеловой В.Л. были переданы все  свои полномочия участника общества руководителю Общества  Забровскому М.Е.  При  этом  фактическое использование предоставленных прав Забровским М.Е. по доверенности подтверждается следующим:

а) внеочередное общее собрание участников ООО «Ассорти - плюс» проведено 24.10.2005   по адресу: г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, 85А и 07.08.2009 по адресу: г. Сыктывкар, ул. Куратова, 85. На собрании присутствовали: Забровский М.Е. по доверенности от имени участника общества Шишеловой В.Л. и участника общества - юридического лица  ЗАО «Ассорти» в лице Генерального директора Забровского М.Е.

б) внеочередным общим собранием участников ООО «Ассорти - плюс» (протокол собрания от 18.06.2007) принято решение о приобретении недвижимого имущества по адресу: г.Сыктывкар, ул. Южная,4. На собрании присутствовали: Забровский М.Е. (по доверенности от имени участника ООО «Ассорти - плюс» - Шишеловой В.Л.) и ЗАО «Ассорти» в лице Генерального директора Забровского М.Е.

Следовательно, руководитель Общества  Забровский М.Е.  фактически оказывал  влияние  на деятельность ООО «Ассорти - плюс».

Поэтому  Общество  и  ООО  «Ассорти - плюс»  являются   аффилированными лицами,  способными оказывать влияние на деятельность друг друга.

ООО «Ассорти - плюс» состояло на налоговом учете в ИФНС России  по г.Печоре Республики Коми с 03.02.2003.    С 30.08.2009   ООО «Ассорти - плюс» состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России  №5 по Республике Коми.

Адрес местонахождения и почтовый адрес в соответствии с учредительными документами:   Республика Коми, г. Печора, ул. Русанова, 34 (в период  с 03.02.2003 по 31.08.2009)  и Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Мира, 24 (с  31.08.2009).

Фактический адрес осуществления деятельности: г.Сыктывкар, ул.Куратова, д. 85.

Согласно протоколам собрания участников ООО «Ассорти - плюс» собрания проводились по адресу: г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, 85А и  ул. Куратова,  85.

Виды деятельности, заявленные ООО «Ассорти-плюс»:

- сдача внаем собственного нежилого недвижимого имущества,

- оптовая  торговля  пищевыми  продуктами, включая  напитки  и  табачные изделия,

- розничная торговля в неспециализированных магазинах,

- другие виды хозяйственной деятельности, не противоречащие законодательству России.

 В  проверяемом  периоде   ООО «Ассорти - плюс» применяло упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы»  (ставка налога - 6%).

Расчетный  счет ООО «Ассорти - плюс»  был    открыт    в Коми ОСБ  №8617.

Сведения о доходах физических лиц ООО «Ассорти - плюс» в   налоговый орган не представляло.

ООО «Ассорти - плюс» было создано по решению единственного учредителя - ЗАО «Ассорти»   31.01.2003.

Уставный капитал был определен в сумме 22 306 300 руб.,  оплата которого Обществом   произведена  недвижимым  имуществом на сумму 17 836 510 руб. (акт приема-передачи от 31.01.2003) и оборудованием на сумму 4 469 790 руб.   Доля вклада Общества   в уставном капитале ООО «Ассорти - плюс»  составила 100% - 22 306 300 руб.

Все недвижимое имущество, принадлежащее Обществу  (за исключением недвижимого имущества по адресу: г.Сыктывкар, ул. Кочпонская,5),  было внесено в качестве вклада в уставный капитал ООО «Ассорти - плюс».

Данный факт подтверждается Выписками из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество  и Справками о содержании правоустанавливающих документов, представленными Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Коми.

Из правоустанавливающих документов по  регистрации  сделок с  недвижимостью  установлено, что для государственной регистрации права собственности ООО «Ассорти - плюс» на недвижимое имущество привлекались работники   Общества   (Кытманова Т.В.,  Юркина  Н.М.).

Работники   Общества  (согласно справкам о доходах физических лиц формы  2-НДФЛ,  представленных   Обществом в налоговый орган) также привлекались  для  осуществления деятельности ООО «Ассорти - плюс».

Внося  свое  имущество в  уставный  капитал ООО «Ассорти - плюс»,  Общество  фактически  осуществило  инвестирование,  результатом  которого  подразумевается    положительный  для Общества  результат,  т.е.   совершая   такого  рода  сделку  Общество  должно  было  преследовать определенную деловую цель. 

Как  уже  было  указано  выше,  вклад  недвижимого  имущества и  оборудования  в  уставный капитал ООО «Ассорти - плюс»  Общество  произвело  31.01.2003.  Между  тем   уже   11.02.2003   Общество   вышло из состава  учредителей, приняв решение, что Единственным участником ООО «Ассорти - плюс» является Майков Алексей Александрович.

Как  усматривается  из  материалов  дела  между Обществом  (Арендатор) и ООО «Ассорти - плюс» (Арендодатель) в 2007-2009 были заключены  договоры аренды нежилых помещений, в  том  числе:

- здания гаража на 10 автомашин (литер ЕЕ1), расположенного по адресу: г.Сыктывкар, ул.Лесопарковая,32 общей площадью 402.5 кв.м  (договоры аренды от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.08.2009),

- нежилого помещения - 1 этаж складское помещение №1 и складское помещение №3 в складском комплексе №1, расположенного по адресу: г.Сыктывкар, ул.Лесопарковая,32 общей площадью 1560.9 кв.м  (договоры аренды  от 01.11.2006, от  01.10.2007, от 01.09.2008,  от 01,08.2009),

- нежилого административного здания, оптовый склад (литер АА1А2), расположенного по адресу: г.Сыктывкар, ул.Коммунистическая, 85А общей площадью 646,5 кв.м (договоры аренды без номеров от 01.11.2006,  01.10.2007,  от 01.09.2008,   от 01.1 1.2008,   от 01.10.2009), 

- нежилого помещения - 1 этаж складское помещение №2 в складском комплексе №1, расположенного по адресу: г.Сыктывкар, ул.Лесопарковая,32 общей площадью 889.8 кв.м (договоры аренды  от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.08.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Сыктывкар, ул.Лесопарковая, 32 общей площадью 286,6 кв.м (договоры аренды от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01,08.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар. ул.Лесопарковая, 21 общей площадью 4118,1 кв.м  (договоры аренды от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008),  общей площадью 4219,1 кв.м  (договор аренды от 01.08.2009),

- нежилого помещения - склад №4 (литер А), расположенного по адресу: г.Сыктывкар, ул.Лесопарковая, 32/2 общей площадью 1247.1 кв.м  (договоры аренды  от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01,08.2009),

-  нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Сыктывкар. ул.Чкалова, 52 общей площадью 494,1 кв.м  (договоры аренды  от 01.11.2006,  01.10.2007,  от 01.09.2008, от 01.08.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, ул.Морозова, 133 общей площадью 490,4 кв.м  (договоры аренды от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.11.2008),  общей площадью 490,9 кв.м  (договор аренды от 26.02.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, Октябрьский проспект, 172 общей площадью 400.8 кв.м  (договоры аренды   от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.1 1,2008,  от 01.10.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, ул.Морозова, 2 общей площадью 1521,3 кв.м  (договоры аренды  от 01.11.2006,  от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.11.2008,  от 01.10.2009),

 - нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, ул.Петрозаводская, 38 общей площадью 1755,7 кв.м  (договоры аренды  от  01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.11.2008,  от 01.10.2009),

-  нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, проспект Бумажников,  41/12 общей площадью 718,6 кв.м  (договоры аренды от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.11.2008),  общей площадью 1423.6 кв.м  (дополнительное соглашение к договору аренды от 01.11.2008,  договор аренды от 01.10.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, Октябрьский проспект,  54  общей площадью 1041,4 кв.м  (договор аренды без номера от 01.11.2006),  общей площадью 1051,1 кв.м  (договоры аренды от 01.10.2007,  от 01.09.2008,  от 01.11.2008, от 03.03.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу : г. Сыктывкар, ул.Лесозаводская, 19 общей площадью 109,9 кв.м (договоры  аренды от 01.11.2006,  01.10.2007,  01.09.2008,  01.11,2008,  01.10.2009),

- нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, ул.Первомайская,  83, общей площадью 727,4 кв.м (договоры