Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27.05.2012 по делу n А82-10992/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

адрес регистрации г.Ярославль, ул. Гоголя,2, дата регистрации 06.12.2005. Учредителем является  Казарян Тигран Владимирович, директор - Калинин Сергей Григорьевич. ООО «Фараон-Услуга» применяло упрощенную систему налогообложения  (объект налогообложения «Доходы, уменьшенные на величину расходов»  по ставке 15%.) Организация оказывает услуги, связанные с содержанием ТРЦ «РИО» - эксплуатационные услуги.

16) ООО «ТБС» ИНН: 7604059970, юридический адрес г. Ярославль, ул.Кирпичная,17. Данная организация зарегистрирована 26.03.2002,  находится на общепринятой  системе  налогообложения. Учредителями являются Казарян Тигран Владимирович и Харатян Вачаган Павлесович. Руководителем в период 2007-2009  являлся Калинин Сергей Григорьевич, с 2009  руководителем является Акопян Ваан Жораевич.

17) ООО «Ярстройарсеналсервис» ИНН: 7604086109, юридический адрес г.Ярославль, ул. Кирпичная,17. Данная организация зарегистрирована 20.02.2006,  находится на общепринятой  системе  налогообложения. В 2007-2009  учредителем являлся Казарян Тигран Владимирович. В настоящее время учредителем является   Мартиросян Артур Ашотович. Руководителем в период 2007-2009  являлся Калинин Сергей Григорьевич, в настоящее время руководителем является Мартиросян Артур Ашотович.

18) ООО «ГазОйлТрейд» ИНН: 7710466913, юридический адрес г. Москва, ул. Б.Черемушкинская, 1. Данная организация зарегистрирована 03.06.2003. Учредителем является АО «Вантаж Иммопланинг АГ», Швейцария. Руководителем   с 2006 является Ефимкин Виталий Евгеньевич.

Все перечисленные организации входят в группу компаний «Ташир»,  являющуюся российским холдингом, основанный в 1999 Самвелом Саркисовичем Карапетяном и объединяющий более 200 компаний, основой бизнеса которого является управление коммерческой (в основном торговой) недвижимостью.  Общая численность сотрудников холдинга превышает 30 тысяч человек.  Группа компаний «Ташир» называет своим официальным партнером ЗАО «Райффайзенбанк». Эти данные размещены на сайтах группы компаний «Ташир» в сети Интернет: www.tashir.ru, www.tashir-grouр.tiu.ru, faraon-trk.ru.

Финансовый сектор   ГК «Ташир» представлен:

- АКБ «ФОРА-БАНК» (ЗАО) - универсальная кредитная организация. Основанное в 1992   учреждение оказывает физическим и юридическим лицам широкий спектр банковских услуг. В частности, комплексное расчетно-кассовое обслуживание; вклады в рублях РФ и иностранной валюте (с 2005   Банк входит в Систему обязательного страхования банковских вкладов населения); денежные переводы; валютно-обменные операции; индивидуальная и совместная аренда банковских сейфов; услуги по инкассации; брокерские, дилерские, депозитарные услуги на финансовых рынках; операции с драгоценными металлами и монетами; услуги по доверительному управлению ценными бумагами. Председателем Совета  Директоров АКБ «Фора-Банк» (ЗАО) является основатель группы компаний «Ташир» - Карапетян Самвел Саркисович. Также членом совета директоров является Артенян Варужан Мнацаканович (владеет 13,41% акций АКБ «Фора-Банк (ЗАО)) - учредитель ООО «БизнесСтильПлюс», также был учредителем ООО «Лидер».

- Управляющая компания «СК Капитал». Основанная в 2007  УК «СК-КАПИТАЛ», управляет активами паевых инвестиционных и негосударственных пенсионных фондов. Компания имеет лицензию ФСФР РФ на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами от 18.01.2007  №21-000-1-00349.

- АЛФК «Ярфинвест» - федеральная лизинговая компания. Компания предоставляет в лизинг оборудование, транспорт и недвижимость во всех федеральных округах Российской Федерации.

При этом  судом апелляционной  инстанции  отклоняется  довод Общества о том, что участие либо неучастие   организаций в  группе компаний «Ташир» не  является критерием определения взаимозависимости только потому, что   непосредственно  группа компаний «Ташир»  не является  юридическим  лицом,  способным вступать в  гражданско-правовые отношения.

В материалах дела  имеются  протоколы допроса свидетелей,  из  которых  усматривается следующее:

1) свидетель  Антонян Нвер Седракович (генеральный директор ООО «Центр Торг»)  сообщил, что:

-  учредителем ООО «Север Торг» является Казарян Тигран Владимирович, с  которым  свидетеля связывают  личные  дружеские  отношения.  

  Юридическим адресом ООО «Центр Торг» является; г. Москва, ул.Черемушкинская, 1.  В штате организации состоит 4 человека: руководитель, главный бухгалтер, два кладовщика.

Склад ООО «Центр Торг» находится в г. Ярославле, ул. Кирпичная, 17 (арендуется  у ООО «Империалъ»)

Печать ООО «Центр Торг» находится в городе Ярославле.

ООО «Центр Торг» занимается посреднической деятельностью по сдаче в найм нежилых помещений ТРЦ Фараон и ТРЦ «РИО».

Собственником ТРЦ «РИО» является ООО «Стройкомдизайн».

По совету Казаряна Т.В.  ООО «Центр Торг» и Общество заключили договор аренды на все торговые площади ТРЦ  «РИО». Так же по совету Казаряна Т.В.  в качестве агента  было  привлечено  ООО «УК Фараон».

Субарендаторов по ТРЦ «РИО» (ООО «Спец Торг Плюс», ООО «Бизнес Стиль Плюс», ООО «Ярторгсервис» ООО «Калужско-Ярославская торговая компания») при оформлении договора аренды с ООО «Стройкомдизайн» изначально оговорили с Казаряном Т.В.

Все вышеназванные  организации входят в группу компаний «Ташир».

Вице-президентом группы компаний «Ташир» по Ярославской, Ивановской, Архангельской и Костромской областям является Казарян Тигран Владимирович.

2) Свидетель  Авдалян Геворк Ашотовича (директор ООО «Бизнес Стиль Плюс»), сообщил, что:

- являлся руководителем в ООО «Бизнес Стиль Плюс», ООО «Стройинвест», ООО «Стальпрофи» и в других организациях,  названия которых он не помнит, либо затрудняется назвать.

- в ООО «Бизнес Стиль Плюс» является руководителем с основания, по его инициативе организована данная фирма, но так как денежных средств для начала собственного бизнеса не было, знакомые свели с Артенян Варужен Нацаковичем (общались только по телефону), который и стал учредителем ООО «Бизнес Стиль Плюс». В штате организации состоял один человек.

- в период  2007-2008  ООО «Бизнес Стиль Плюс» вел посредническую деятельность по сдаче в найм нежилых помещений по адресам: ул.Гоголя, 2 и Московский пр.,  108.

- ООО «Бизнес Стиль Плюс» арендовал торговый центр по адресу Московский пр., 108 у ООО «Центр Торг», руководителем которого являлся Антонян Нвер Седраковичем, с которым свидетель  ранее был знаком.

Полученные торговые площади сдавал через агента конечным арендаторам, цену сдаваемых площадей и виды деятельности арендаторов согласовывал с собственником помещений ООО «Стройкомдизайн».

Руководителем и учредителем Общества в  период 2007- 2008  являлся   друг  свидетеля -  Казарян Тигран Владимирович, познакомились  еще  в 1993,  после завершения университета  Казарян Т.В. предложил свидетелю  работу юристом сначала в ООО «Империалъ», потом в ООО «Ярстройарсенал» собственника торгового центра «Фараон» (Гоголя, 2).

3) Свидетель  Климсон Галина Валерьевна (директор ООО «Спец Торг Плюс»), сообщила  следующее :

- работает начальником отдела аренды ООО «Ярстройарсенал», генеральным директором ООО «Спец Торг Плюс», заместителем генерального директора ООО Управляющая компания «Фараон».

- учредителем ООО «Спец Торг Плюс» является Карапетян Этери Вагинаковна, лично с ней не знакома.

Казарян Тигран Владимирович предложил стать руководителем ООО «Спец Торг Плюс». Знакома с  ним с  2004   по работе в ООО «Ярстройарсенал».

В штате ООО «Спец Торг Плюс» состоит один человек - руководитель Климсон Г.В. Ведением бухгалтерского учета фактически занимается Саржина Галина Александровна (без оформления трудового контракта), которая  также  является бухгалтером в ООО «Дивизион Плюс» и ООО «ДивизионМ».

ООО «Спец Торг Плюс» располагается на территории ТРЦ «Фараон» ул.Гоголя,  2.

ООО «Спец Торг Плюс» вело посредническую деятельность по сдаче в найм нежилых помещений по адресам: ул.Гоголя, 2 и Московский пр.,  108.

ООО «Спец Торг Плюс» заключило с ООО «Центр Торг» договор, на основании которого стал сдавать торговые площади конечным арендаторам, через агента ООО «УК Фараон».

4) Свидетель  Кулешова Ольга Викторовна (зам. главного  бухгалтера ООО «Центр Торг»)  сообщила, что:

- является заместителем главного бухгалтера в ООО «Фараон-Сервис», заместителем главного бухгалтера по совместительству ООО «Центр Торг».

- ООО «Центр Торг» имеет офис в Москве по адресу: ул.Черемушкинская,1. Система «Клиент-банк2  установлена по адресам: г.Москва, ул.Черемушкинская, 1 и г.Ярославль, ул. Гоголя, 2.

В штате ООО «Центр Торг» состоит 5-6 человек: руководитель, главный бухгалтер, бухгалтер, кладовщик, два менеджера.

5) Свидетель  Козлова Елена Вячеславовна (главный бухгалтер ООО «Центр Торг»), сообщила  следующее:

- являлась  с 2005  зам. главного бухгалтера ООО «Фараон Сервис», зам. главного бухгалтера ООО «Центр Торг» (с марта 2007  по июнь 2009),  с февраля 2008  -  главный бухгалтер ООО «Филиал № 2 Кинопоказ страны».

ООО «Центр Торг» является единым арендатором ТРЦ «Фараон» (Ярославль, Гоголя, 2) и ТРЦ «РИО» (Ярославль, Московский пр.,  108).

Офис ООО «Центр Торг» находится в Москве, ул. Черемушкинская, 1.

Система  «Клиент-банк» ООО «Центр Торг» установлена по адресу Ярославль, ул. Гоголя, 2 на компьютере ООО «Фараон Сервис».

В московский офис свидетель  ездила только для сдачи налоговой отчетности, постоянным местом работы являлся ТРЦ «Фараон» (Ярославль, ул.Гоголя, 2),  место второй ее работы ООО «Фараон Сервис»,  где главным бухгалтером является Марецкая Ирина Васильевна.

Согласно  сведениям формы 2-НДФЛ  Марецкая Ирина Васильевна на протяжении проверяемого периода работает в следующих организациях: ООО «СК Ярстройарсеналсервис», ООО «УК Фараон», ООО «фараон Сервис», ООО «Ярославский авторемонтный комбинат», ООО «Фараон Услуга», ООО «Промстроймонтаж», ООО «ДивизионМ», Филиал АКБ «Форабанк» (ЗАО), ООО «Северо-западная СРО «Первая национальная организация строителей».

6) Свидетель  Калинин Сергей Григорьевич  сообщил, что:

- является генеральным директором ООО «УК Фараон», заместителем генерального директора ООО «Ярстройарсенал», заместителем генерального директора ООО «Промстроймонтаж», генеральным директором ООО «Фараон Сервис», генеральным директором ООО «Фараон Услуга». Все выше перечисленные и еще многие организации (более 200) входят в группу компаний «Ташир».

7) Свидетель Волкова Виктория Вадимовна  (арендатор ТРЦ «РИО», генеральный директор ООО «Лидер Лайн Ярославль»)  сообщила, что договор аренды ТРЦ «РИО» заключен с ООО УК «Фараон» по адресу: г.Ярославль, ул. Гоголя, 2 на пятом этаже в отделе аренды и рекламы с менеджером Ириной. Отдел аренды и рекламы, находящийся на пятом этаже ТРЦ «Фараон», принадлежит ООО «Ярстройарсенал».

В дальнейшем ООО «Лидер Лайн Ярославль» работал с Ивановой Еленой Васильевной.

8) Свидетель Афанасьев Алексей Анатольевич (арендатор ТРЦ «РИО», является  предпринимателем)  сообщил, что  в начале 2008  он заключил договор аренды торговых площадей ТРЦ «РИО». Заключение договора происходило на пятом этаже ТЦ «Фараон» (г. Ярославль, ул. Гоголя, 2), договоренность шла с менеджером отдела аренды Корчагиной Ириной.

9) Свидетель  Иванова Елена Васильевна сообщила, что:

- в 2007  работала в ООО «Промстроймонтаж», затем переведена в ООО УК «Фараон» менеджером по аренде, с октября 2009  стала индивидуальным предпринимателем;

- рабочее место до открытия ТРЦ «РИО» находило на ул. Гоголя, 2 на пятом этаже, отдел аренды, после открытия ТРЦ и до момента увольнения находилось в ТРЦ «РИО».

В отделе аренды было разделение между сотрудниками: два человека занимались рекламой, остальные сотрудники отдела занимались поиском арендаторов и заключением договоров аренды по объектам ТРЦ «Фараон» (г.Ярославль, ул. Гоголя,2), ТРЦ «РИО» (г. Ярославль, Московский пр., 108) и новый ТРЦ «РИО» (г. Ярославль, Тутаевское шоссе).

Руководителем отдела аренды является Климсон Галина Валерьевна.

Став индивидуальным предпринимателем, Иванова Е.В. заключила договор аренды на площади ТРЦ  «РИО», заключение договора происходило на территории пятого этажа по  адресу: г. Ярославля, ул. Гоголя, 2 с Корчагиной Ириной.

Согласно  сведениям,  представленным  налоговыми агентами в  налоговые органы, Корчагина Ирина  в 2008  получала доход в ООО «Фараон Услуга», с ноября 2009  начала получать доход в ООО УК «Фараон».

Вся указанная выше информация об адресах, учредителях и руководителях организаций, местах работы конкретных лиц подтверждается имеющимися  в материалах дела выписками из Единого государственного реестра юридических лиц, справками по форме № 2-НДФЛ, протоколами допросов свидетелей.

Из  выписок по расчетным счетам ООО «Стройкомдизайн», ООО «ЦентрТорг», ООО «УК «Фараон», ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «СпецТоргПлюс» и ООО «БизнесСтильПлюс», а также ООО «Нефтьгазинвест», ООО «АР-Инвест», ООО «Промстроймонтаж», ООО «Ярстройарсенал» и ООО «Газстрой»   усматривается  следующее.

По выпискам из банка по расчетным счетам ООО «Стройкомдизайн»:

- счет № 40702810800270000612 (открыт в ЗАО «Райффайзенбанк»),

- счет № 40702810500020000012 (открыт в АКБ «Фора-Банк»)  и  из  анализа  сведений,  полученных в ходе мероприятий  налогового  контроля   от ООО «УК «Фараон» следует,  что общее поступление денежных средств (выручка) Обществу  от ООО «ЦентрТорг» составило:

- в 2008 - 60 684 952 руб.,

- в 2009 - 74 399 961 руб.

Итого за 2 года составило 135 084 913руб.

Проведенный анализ движения денежных средств по расчетному счету  №40702810200020000008 (открыт в АКБ «Фора-Банк»), с учетом  материалов  мероприятий  налогового  контроля в отношении  ООО УК «Фараон», показал, что общее поступление денежных средств в ООО «УК «Фараон» от конечных арендаторов составило:

- в 2008 - 92 896 709,52 руб.,

- в 2009 -  103 040 563,10  руб.

Из этих сумм подлежат перечислению ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО СпецТоргПлюс», ООО «БизнесСтильПлюс», ООО «ЦентрТорг» следующие денежные средства:

- за 2008 - в  размере  92 896 709,52  руб., 

- за 2009 - в размере 103 040 563,10 руб.

Далее  ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «СпецТоргПлюс», ООО «БизнесСтильПлюс» полученные денежные средства от ООО «УК Фараон» перечисляются путем займов и займов в виде ценных бумаг в следующие организации: ООО «Нефтьгазинвест», ООО «АР-Инвест», ООО «Промстроймонтаж», ООО «Стройкомдизайн», ООО «Газстрой», ООО «ТБС», ООО «Ярстройарсенал», ООО «Ярстройарсеналсервис», ООО «Орбита».

В последующем потоки денежных средств постепенно возвращаются Обществу (собственнику ТРЦ «РИО»)  в виде заемных средств. Поступление  осуществлялось  через расчетные счета Общества:

- №40702810800270000612,