Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.06.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

представления данных доказательств в суд первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 14.09.2010 единственным учредителем ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» (ОГРН 1022402671136)  является Романов Михаил Геннадьевич.

В соответствии с приказом №1А от 19.03.1998 Романов М.Г. назначен на должность директора ООО АНО «ЭКОСЕРВИС». Решением учредителя № 35 от 05.03.2010 срок полномочий Романова М.Г. в должности директора ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» продлен на один год.

Согласно выписке банка «Центральное общество взаимного кредита» (ОАО) о движении денежных средств по расчетному счету ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» №4070280113010000198 за период с 01.01.2005 по 30.06.2005 по платежным поручениям  №061 от 04.02.2005 и №003 от 04.02.2005 на расчетный счет должника 07.02.2005 были зачислены денежные средства по  договорам  займа №СЛК-01 от 04.02.2005, №СЛК-02 от 26.10.2005, заключенным с ООО «Сибирская лизинговая компания» (заимодавец), в размере 4 000 000 руб.  Впоследствии права требования к должнику по договорам  займа №СЛК-01 от 04.02.2005, №СЛК-02 от 26.10.2005 были уступлены ООО «Сибирская лизинговая компания» ООО «Сартак» на основании договора уступки права требования №2007-01 от 05.12.2007. В связи с неисполнением должником обязательств по возврату суммы займа по договорам №СЛК-01 от 04.02.2005,  №СЛК-02 от 26.10.2005 ООО «Сартак» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края.

Вступившим в законную силу решением  Арбитражного суда Красноярского края от 06.10.2008 по делу №А33-9755/2008  с ООО «Агентство независимой оценки «Экосервис» в пользу ООО «Сартак» взыскано 4 000 000 рублей долга, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.01.2008 по день фактической оплаты (взыскания) суммы долга, исчисляемые на сумму долга с применением ставки рефинансирования Центрального банка России в размере 11 % годовых.

04.02.2005 между ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» (заимодавец) и Романовой Владиславой Алексеевной (заемщик) заключен договор займа (беспроцентного) №ЭС-01 от 04.02.2005, в соответствии с условиями которого заимодавец  передает заемщику денежные средства  в сумме 4 500 000 рублей,  а заемщик обязуется возвратить сумму займа  в срок до 03.02.2010.  Как  следует из выписки банка «Центральное общество взаимного кредита» (ОАО) о движении денежных средств по расчетному счету ООО АНО «ЭКОСЕРВИС», денежные средства в сумме 4 500 000 руб. по договору займа (беспроцентного) №ЭС-01 от 04.02.2005  были списаны  с расчетного счета должника 08.02.2005. В подтверждение факта возврата денежных средств по договору займа (беспроцентного) №ЭС-01 от 04.02.2005  представлен акт возврата денежных средств (займа) от 15.02.2005 и квитанция к приходному кассовому ордеру №7 от 15.02.2005 на сумму 4 500 000 руб. с указанием основания получения денежных средств: досрочный возврат суммы займа по договору займа (беспроцентного) №ЭС-01 от 04.02.2005.

Решением от 04.06.2010 по делу №А33-7688/2009 арбитражный суд обязал руководителя должника Романова Михаила Геннадьевича в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему Трубачеву М.И. В целях принудительного исполнения решения суда  от 04.06.2010 арбитражным судом 15.07.2010 выдан исполнительный лист, который был направлен в службу судебных приставов 20.07.2010.  Постановление судебного пристава-исполнителя ОСП по Октябрьскому району  от 21.07.2010 на основании исполнительного листа  арбитражного суда от 15.07.2010 возбуждено исполнительное производство. В ходе совершения исполнительных действий судебным приставом-исполнителем установлено, что обеспечить передачу бухгалтерской документации,  печатей,  штампов,  материальных ценностей, не представляется возможным в связи с их отсутствием согласно объяснениям  Романова М.Г. (акт от 27.09.2010).  Согласно объяснениям Романова М.Г. от 27.09.2010 исполнить решение суда в части передачи бухгалтерской документации   не представляется возможным по причине утраты  при выезде  из арендуемых помещений в связи с расторжением  договора аренды по причине неуплаты, другие материальные ценности у организации отсутствуют.

В подтверждение  переезда ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» в другой офис, расположенный по адресу: г. Красноярск, пр. Красноярский рабочий, 169, ответчиком представлен договор аренды  №07/09/08 от 27.08.2008. заключенный между  ИП Шапиро И.В. (арендодатель) и ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» (арендатор), в соответствии с условиями которого арендодатель обязуется предоставить арендатору  часть нежилого помещения №62 на первом этаже  в здании. Расположенном по адресу: г. Красноярск, пр. им. газеты Красноярский рабочий, д. 169, во временное владение и пользование  для размещения офиса, а арендатор обязуется вносить денежные средства в размере  2 000 рублей ежемесячно не позднее 5 числа  расчетного  месяца в  кассу либо на расчетный счет арендодателя. Пунктом 7.3. договора аренды  №07/09/08 от 27.08.2008 арендатору предоставлено право  досрочно в одностороннем порядке расторгнуть договор, в случае, если арендатор  более двух раз подряд по истечении установленных сроков платежей  полностью не внес арендную плату либо задерживает  оплату платежей   более чем на 15 календарных дней. Как следует из  письма ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» №7/01-09 от 01.06.2009 и соглашения от 29.08.2008 о расторжении договора аренды нежилого помещения  №34/11/07 от 01.12.2007, должником расторгнут договор аренды  помещения по адресу : г. Красноярск, ул. Ленина, 113, с 31.08.2008. Согласно акту комиссии №1 от 04.09.2008 ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» в период с 01.09.208 по 03.09.2008 комиссией проведена проверка  факта утраты  первичной документации  предприятии при выезде из офисных помещений.  В результате проверки комиссией установлено, что  ответственным лицом за организацию перевозки документов являлся  Ермошкин П.С., которым не  был обеспечен  контроль за перевозкой всей документации  в помещение, определенное приказом директора  от 29.08.2008 №6 для ее хранения. В результате принятых мер, основная часть документов, в том числе бухгалтерская документация  за период с 2004 по 2008 года,  печать общества, не обнаружены и считаются утраченными.

Заявитель полагает, что фактически ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» не переезжало в другой офис по адресу: г. Красноярск, пр. им. газеты Красноярский рабочий, д. 169, в обоснование чего ссылается на  чек   от 14.11.2009, содержащий печать нового ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» и ИНН старого, а также на акт судебного пристава-исполнителя от 17.03.2009, согласно которому в результате поверки установлено, что по адресу: г. Красноярск, ул. Ленина, 113, должник ООО АНО «ЭКОСЕРВИС»  не находится.

На основании  акта приема-передачи  документов  от 27.01.2011  Романовым М.Г. переданы конкурсному управляющему Трубачеву  М.И.  43 документа: устав ООО АНО «ЭКОСЕРВИС», свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ, зарегистрированном до 01.07.2002, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе, справка Красноярского Краевого комитета государственной статистики № 1115 от 24.03.1998, свидетельство о государственной регистрации ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» №21553 серия 6-Б, свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ от 28.02.2008, серия 24 № 005021657, решение учредителя ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» о создании общества № 1 от 19.03.1998, решение учредителя ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» о продлении полномочий директора № 2 от 19.03.2001, решение учредителя ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» о продлении полномочий директора № 3 от 18.03.2004, решение учредителя ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» о продлении полномочий директора № 4 от 05.03.2007, декларация по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование для лиц, производящих выплаты физическим лицам за календарный год 2008 год, расчет авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование для лиц, производящих выплаты физическим лицам за квартал 2009 года,   расчетная ведомость по средствам ФСС РФ за 9 месяцев 2008 года, расчет   авансовых   платежей   по   страховым   взносам   на   обязательное пенсионное страхование для лиц, производящих выплаты физическим лицам за полугодие 2009 года, расчетная ведомость по средствам ФСС РФ за 1 квартал 2009 года, расчет   авансовых   платежей   по   страховым   взносам   на   обязательное пенсионное страхование для лиц, производящих выплаты физическим лицам за 9 месяцев 2009 года, сведения о среднесписочной численности на 01.03.2009, расчетная ведомость по средствам ФСС РФ за 2009 год, налоговая декларация по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, отчетный период 2009 год (форма № КНД 1152017), налоговая декларация по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, отчетный период 2009 год (форма № КНД 1151065), расчет по начисленным страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также по расходам на выплату страхового возмещения, расчетный период - квартал 2010 года,  расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в ПФ РФ, страховым взносам на обязательное медицинское страхование в ФФОМС, ТФОМС, плательщиками страховых взносов, производящими выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, за расчетный период - квартал 2010 года, постановление Третьего Арбитражного  Апелляционного     суда  от 18.01.2010 по делу № А33-7688/2009, определения Арбитражного суда Красноярского края от 08.02.2010, от 19.06.2010, от 15.05.2009 по делу А33-7688/2009, письмо представительства СРО АУ НП «СГАУ» по Красноярскому краю № 28/03 от 28.05.2009, заявление о признании должника банкротом, определение от 19.11.2008 и решение от 06.10.2008 Арбитражного суда Красноярского края по делу №А33-9755/2008, определение Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008, предупреждение ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» от 24.03.2009, постановление о взыскании исполнительского сбора от 15.04.2009, постановление    о     возбуждении    исполнительного     производства    от 04.03.2009, предупреждение ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» от 17.03.2009, требование ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» от 17.03.2009, апелляционная жалоба по делу № А33-9755/2008, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.01.2010 по делу № А33-9755/2008-03АП-3467/2008, определение Арбитражного суда Красноярского края от 05.10.2009 по делу  №А33-7688/2009, отзыв     ООО     «Сартак»     на     апелляционную     жалобу     ООО     АНО «ЭКОСЕРВИС», ходатайство в Третий арбитражный апелляционный суд от 16.12.2008 по делу № А33-9755/2008, заявление об ознакомлении с делом № А33-9755/2008 от 22.10.2008, выписка из ЕГРЮЛ от 05.11.2008.

Размер субсидиарной ответственности заявителем определен на основании пункта 5 статьи 129 Федерального закона  от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», исходя из размера требований, включенных в реестр требований кредиторов должника, в сумме 4 000 000 рублей. При этом конкурсный управляющий исходил из того, что в ходе конкурсного производства имущество должника не обнаружено, конкурсная масса не сформирована.  Вместе с тем, помимо требования ООО  «Сартак» в размере 4 000 000 рублей, в третью очередь реестра требований кредиторов должника определением Арбитражного суда Красноярского края от 29.11.2010 по делу №А33-7688/2009к1 включено требование Федеральной налоговой службы  в размере 31500 рублей.

В качестве оснований для привлечения Романова М.Г. как единственного учредителя и руководителя должника - ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» заявителем указаны следующие обстоятельства:

- денежные средства, поступившие 07.02.2005 на расчетный счет должника от ООО «Сибирская лизинговая компания», были перечислены  08.02.2005 на основании договора займа (беспроцентного) от 04.02.2005 № ЭС-01, заключенного между ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» и Романовой Владиславой Алексеевной,  с расчетного счета должника на расчетный счет, открытый на имя супруги  Романова М.Г. -  Романовой В.А. Ответчиком в подтверждение возврата денежных средств Романовой В.А. был представлен приходный кассовый ордер на сумму 4 500 000 руб. Указанными действиями было допущено руководителем должника и является нарушением кассовой дисциплины. Согласно выписке с расчетного счета должника, открытого в банке «Центральное ОВК» о движении денежных средств за период с 01.01.2005 по 30.06.2005 (письмо банка от 06.11.2009 № 64-02-19-3-15/4635), денежные средства на расчетные счета должника не поступали, бухгалтерская и налоговая отчетность ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» не сдавалась, в связи, с чем конкурсный управляющий полагает, что фактически денежные средства в кассу предприятия супругой ответчика не вносились.  Тем самым в действиях Романова М.Г. усматриваются основания, предусмотренные пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 31.12.2004 № 220-ФЗ, так как названные действия привели к банкротству должника;

- вторым основанием для привлечения к субсидиарной ответственности Романова М.Г является пункт 5 статьи 10 Закона  банкротстве, поскольку руководителем должника не были переданы документы бухгалтерского учета и отчетности конкурсному управляющему должника Трубачеву М.И. В целях принудительного исполнения решения арбитражного суда от 04.06.2010 о банкротстве должника, которым арбитражный суд обязал руководителя должника передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности  конкурсному управляющему, арбитражным судом выдан исполнительный лист. Исполнительное производство  прекращено, так как в ходе совершения исполнительных действий  Романов М.Г. сообщил о том, что  документация должника. печати, штампы, материальные и иные ценности у него отсутствуют.  Конкурсный управляющий полагает, что на момент выдачи исполнительного листа  у Романова М.Г. имелась бухгалтерская документация, однако он уклонился от ее передачи конкурсному управляющему должника. При этом ответчик сослался на то, что бухгалтерская документация за период с 2004 по 2008 года и печать были утрачены. Вместе с тем, в ходе судебного заседания по делу о банкротстве ООО АНО «ЭКОСЕРВИС» был представлен документ, удостоверенный  печатью должника.  Документы конкурсному управляющему были переданы выборочно. О недостоверности факта утраты печати свидетельствуют запросы, направленные Романовым М.Г. в феврале 2011 года контрагентам об истребовании у них первичных документов. По мнению заявителя, запрос Романова М.Г. был удостоверен его подписью и прежней печатью должника.  Основанием для привлечения Романова М.Г. к субсидиарной ответственности в данном случае является