Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.06.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«10» июня 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-3250/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «03» июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «10» июня 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии: от ТСЖ «Аэропорт»: Муромцевой Л.Г. - представителя по доверенности от 10.04.2011, Андреева Ю.А. – председателя ТСЖ;

от ОАО «Аэропорт Красноярск»: Кузнецова Н.Г. - представителя по доверенности от 11.01.2011, Максимова С.А. – представителя по доверенности от 28.03.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Аэропорт Красноярск»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 22 февраля 2011 года по делу № А33-3250/2010, принятое  судьей  Григорьевой М.А.,

установил:

 открытое акционерное общество «Аэропорт Красноярск»  обратилось в Арбитражный суд Красноярского  края с исковым заявлением (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к товариществу собственников жилья «Аэропорт» о взыскании  по договору поставки и потребления тепловой энергии № 677/ПЭ-09 от 10.09.2009 долга в размере 4 506 275 руб. 66 коп., неустойки в размере 21 221 руб. 13 коп.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 25 июня 2010 года к участию  в деле в качестве третьих  лиц, не заявляющих  самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечены индивидуальный предприниматель Виноградов В.А., общество с ограниченной ответственностью «Водан», индивидуальный предприниматель Алавердян Г.Н.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 июля 2011 года иск удовлетворен частично, с товарищества собственников жилья «Аэропорт» в пользу открытого акционерного общества «Аэропорт Красноярск» взыскано 4 506 275  руб. 06  коп. долга, 13 386 руб. 29  коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 34 048 руб. 87  коп. расходов по оплате государственной пошлины.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2010 года  апелляционная жалоба товарищества собственников жилья «Аэропорт» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 15 июля 2011 года, была возвращена.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 09.11.2010, решение Арбитражного суда Красноярского края от 15 июля 2011 года отменено, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22 февраля 2011 года в иске отказано.

Не согласившись с данным решением, открытое акционерное общество «Аэропорт Красноярск» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в связи со следующим:

- дело подлежало пересмотру лишь в части правомерности начисления истцом налога на добавленную стоимость, без переоценки, ранее установленных обстоятельств, которые оценил суд кассационной инстанции;

- судом первой инстанции не мотивирован отказ в принятии в качестве  доказательств расчета и показаний прибора учета, подтверждающих поставку ресурса;

- суд не принял во внимание то обстоятельство, что в отопительный сезон для осуществления горячего водоснабжения, истцом использовалась дополнительная тепловая энергия для нагрева холодной воды.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой  указал следующее:

- истец не несет дополнительных затрат на горячее водоснабжение, так как не поставляет горячую воду в централизованную систему, отопление производится за счет нагрева холодной воды на внутридомовом оборудовании;

- норматив потребления горячей воды завышен, количество поставленной в спорный период тепловой энергии, должно определяться только по нормативу потребления населением тепловой энергии на обогрев жилой площади;

- объем утечки теплоносителя превышает установленную норму, а имеющиеся в материалах дела документы, представленные истом, являются ненадлежащими доказательствами выполнения обязательств по техническому обследованию состояния сетей.

Также ответчик, ссылается на наличие неточностей в мотивировочной части обжалуемого судебного акта, в связи с чем, просит: внести изменения в мотивировочную часть решения; в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

В судебном заседании от 19 мая 2011 года, товариществом собственников жилья «Аэропорт» заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: ответа прокуратуры Емельяновского района от 28.01.2011;  представления в адрес и.о. главы п.Емельяново;  представления в адрес конкурсного управляющего Васильева С.А.;  ответа и.о. главы п.Емельяново от 30.11.2010 на представление;  повторного ответа и.о. главы п.Емельяново от 27.01.2011  на представление;  письма и.о. главы п.Емельяново от 25.11.2010 в адрес генерального директора ОАО «Аэропорт «Красноярск»;  письма и.о. главы п.Емельяново от 27.01.2011 в адрес конкурсного управляющего ОАО «Аэропорт «Красноярск» Васильева С.А.; ответа прокурору Емельяновского района от 25.11.2010 за подписью генерального директора ОАО «Аэропорт «Красноярск»;  уведомления от 18.05.2011  об утечке теплоносителя; акта от 10.05.2011 об утечке теплоносителя.

Судом апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство ответчика удовлетворено в части приобщения к материалам дела справки о совокупной общей жилой площади от 18.05.2011 в целях оценки доводов ответчика об изменении мотивировочной части решения. В удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела других доказательств  отказано, поскольку не представлено доводов об уважительности причин  и невозможности предоставления документов в суд первой инстанции, а также в связи с тем, что часть документов составлена после рассмотрения дела судом первой инстанции.

Представители третьих лиц, надлежащим образом уведомленные о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда 26 мая 2011 года.

В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие индивидуального предпринимателя Виноградова В.А., общества с ограниченной ответственностью «Водан»; индивидуального предпринимателя Алавердяна Г.Н.

Ответчиком заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства – заключения экспертизы, проведенной после вынесения обжалуемого судебного акта.

Судом апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказано в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела заключения экспертизы, так как ответчик не обосновал невозможность представления данного доказательства при рассмотрении дела судом первой инстанции. Представитель ответчика пояснила, что экспертиза проведена после вынесения судебного акта, в суде первой инстанции соответствующее ходатайство не заявлялось.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представил расчет объёмов и стоимости поставляемого коммунального ресурса.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

 Между открытым акционерным обществом «Аэропорт Красноярск» (теплоснабжающая организация) и товариществом собственников жилья «Аэропорт» (абонент) заключён договор              № 677/ПЭ-09 от 10.09.2009 на поставку и потребление тепловой энергии.

Предметом указанного договора в соответствии с пунктом 1.1. является обязательство теплоснабжающей организации подавать тепловую энергию в горячей воде через присоединенную сеть и обязательство абонента оплачивать тепловую энергию и теплоноситель в соответствии с условиями договора, а также соблюдать предусмотренный договором режим их потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

Пунктом 3.1 договора определено, что количество тепловой энергии и теплоносителя определяется расчетом по общепринятым нормативам и усредненным данным в соответствии с расчетным режимом работы систем теплоснабжения. Расчетное количество тепловой энергии и теплоносителя оговаривается для планирования затрат на теплоснабжение абонента и является ориентировочным, может отличаться от фактически потребленного количества в результате отклонения действительных погодных параметров от принятых среднестатистических значений и установленных коммерческих приборов учета тепловой энергии на теплоисточнике теплоснабжающей организации.

Согласно пункту 3.3 договора годовое и месячное расчетное количество тепловой энергии, необходимой абоненту, заполняется по расчетам теплоснабжающее организации на основании нормативных документов:

а) для отопления и вентиляции - по среднестатистической температуре наружного воздуха за определенный договором период и в зависимости от технического состояния и режима работы системы теплопотребления абонента;

б) для горячего водоснабжения - согласно СНиП 2.4.01.85, либо по согласованному суточному графику.

В соответствии с пунктом 4.1.1 договора теплоснабжающая организация обязана отпускать тепловую энергию абоненту и его субабонентам в объемах, установленных договором (приложение 1).

В силу пункта 4.3.1. договора абонент обязан оплачивать фактически потребленную тепловую энергию, а так же все другие платежи (включая выявленные и актированные потери теплоэнергии с утечками, из-за нарушения тепловой изоляции и т.д.) в порядке и сроки, установленные в разделе 7.

В соответствии с пунктом 5.1. договора учет количества отпущенной тепловой энергии абоненту производится по коммерческим приборам учета, установленным на узле ввода SKM-1,А3 расположенном по адресу: Емельяновский район, п.Аэропорт, ТП-16. При отсутствии коммерческих приборов учета у абонента, а также в случае их неисправности,  сбое в работе (установленному по распечатке месячного отчета), не соблюдении сроков проверки, количество тепловой энергии определяется по приборам учета, установленным на теплоисточнике теплоснабжающей организации с последующим распределением пропорционально расчетным часовым нагрузкам присоединенных потребителей,  и у абонента, фактическое количество тепловой энергии,  предъявляемое к оплате, принимается по договорным объемам, согласно приложению № 1.

Тарифы на отпускаемую тепловую энергию устанавливаются соответствующими органами и принимаются в бесспорном порядке, без предварительного согласования сторонами и вводятся в сроки, установленные соответствующими нормативными актами (пункт 6.1 договора). Изменение тарифа в период действия договора не требует его переоформления (пункт 6.3 договора).

Согласно пункту 3.4. договора, услуги подачи тепловой энергии облагаются НДС по ставке 18%.

Разделом 7 договора определены условия расчетов за пользование тепловой энергией: расчетным периодом по договору является месяц; оплата потребленной в расчетном периоде тепловой энергии производится абонентом ежемесячно до 12 числа месяца, следующего за истекшим месяцем, с учетом установленных Жилищным кодексом Российской Федерации сроков оплаты коммунальных услуг населением. В случае оплаты субабонентами потребляемой тепловой энергии непосредственно Аэропорту указанная сумма вычитается из оплаты абонента потребленной в расчетном периоде тепловой энергии.

Договор распространяет свое действие на правоотношения, возникшие с 01.09.2009, и действует до 31.12.2009 и считается ежегодно продленным, если ни от одной из сторон не последует заявления об отказе от продления договора на новый срок (прекращении действия договора), об изменении договора или о заключении нового договора. Прекращение действия договора не прекращает обязательств абонента по оплате услуг, оказываемых по договору (пункт 9.2).

В приложении № 2 к договору сторонами согласован акт раздела границ ответственности обслуживания тепловых сетей, согласно которому в эксплуатационной ответственности общества «Аэропорт Красноярск» находится участок теплотрассы Ст. Д/у-159 мм. до ТК-15, внутренние домовые сети теплоснабжения, включая входные задвижки теплоузлов находятся в эксплуатационной ответственности ТСЖ «Аэропорт».

Приложением № 1 к договору сторонами согласованы лимиты потребления тепловой энергии ТСЖ п. Аэропорт на отопительный сезон 2009-2010 годы.

30.12.2009 ТСЖ «Аэропорт» в адрес открытого акционерного общества «Аэропорт Красноярск» направлено для подписания дополнительное соглашение от 30.12.2009 к договору            № 677/ПЭ-09. Согласно штемпелю органа связи на описи вложения, дополнительное соглашение направлено по почте 30.12.2009.

Указанным дополнительным соглашением предложено изложить в новой редакции пункт 5.1.договора, в том числе: учет количества отпущенной тепловой энергии абоненту производится по коммерческому прибору учета SKM-1 А3 (№ зав. 031942), установленному в тепловом узле по адресу Емельяновский район, ул.Аэропорт, ТП-16.

Стороны по всем спорным вопросам, не урегулированным договором, либо не позволяющим разрешить спор в рамках договорных условий, руководствуются Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, зарегистрированными Министерством юстиции Российской Федерации 25.09.1995.

Пункт 7.5. предложено изложить в новой редакции: Теплоснабжающая организация при обнаружении потерь на сетях теплоносителя, либо получения письменного сообщения об этом от абонента, до выставления счета на оплату за очередной расчетный период обязана спорную сумму исключить из счета на оплату на период до установления комиссией причины потерь.

При составлении акта комиссии по факту обнаружения потери теплоносителя на сетях и установлению причин этого обязательным является расшифровка показателей поставленной