Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.08.2011 по делу n А33-14226/2010. Изменить решение (ст.269 АПК)

кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Судом апелляционной инстанции не установлены существенные нарушения процедуры привлечения предпринимателя к налоговой ответственности и принятия инспекцией решения от 12.07.2010 №2.11-09/11262484, так как налоговым органом соблюдены положения статей 100, 101 Кодекса в части вручения заявителю акта выездной налоговой проверки, обеспечения предпринимателю возможности представить возражения на акт проверки, участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять свои объяснения, в том числе после проведения дополнительных мероприятий налогового контроля. Данные обстоятельства установлены решением суда первой инстанции и не оспариваются сторонами  в ходе рассмотрения дела в апелляционной инстанции.

В силу подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 Кодекса система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении такого вида предпринимательской деятельности, как оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг.

Оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг, подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход в соответствии с пунктом 8 Перечня видов предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, утвержденного решением Городского совета муниципального образования город Норильск от 20.09.2005  № 57-792 «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход  для отдельных видов деятельности на территории  муниципального образования город Норильск».

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 Кодекса уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), а так же налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Пунктом 7 указанной статьи предусмотрено, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Кодексом.

Предприниматель в 2007, 2008 годах  в отношении деятельности по перевозке бытовых отходов мусоровозами, по транспортным услугам юридическим лицам с использованием автогидроподъемника АГП-9 на базе УАЗ, фронтальных погрузчиков, бульдозера применял систему  налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, поскольку полагал, что данная деятельность относится к автотранспортным услугам по перевозке пассажиров и грузов.

Инспекция  по результатам  выездной налоговой проверки пришла к выводу, что деятельность, связанная с перевозкой бытовых отходов мусоровозами, оказанием услуг юридическим лицам с использованием автогидроподъемника АГП-9 на базе УАЗ,  фронтальных погрузчиков, бульдозера   не подлежит обложению единым налогом на вмененный доход, поэтому дополнительно начислила предпринимателю налоги по общей системе налогообложения.

Как следует из материалов дела,  15.08.2007 предпринимателем заключен договор финансовой аренды (лизинга)  № 2007/97 с ООО «РусАвтоЛизинг»,  согласно которому заявитель принял во временное владение и пользование  с последующим выкупом транспортное средство мусоровоз марки КО-440-8. Между сторонами 01.10.2008 подписан акт к договору финансовой аренды (лизинга) от 15.08.2007 № 2007/97 о передаче в собственность предпринимателя мусоровоза                   марки  КО-440-8. По договору купли-продажи  от 30.10.2008 № 53  предприниматель  приобрел в собственность  мусоровоз марки КО - 440-8, государственный  номер К 423 СС.

Кроме того, заявитель в спорный период являлся собственником мусоровоза марки КО - 440-2 на шасси ГАЗ 3309, государственный  номер Х 966 РС.

Предпринимателем с ООО «ТалнахТехСервис» заключен договор на автотранспортные услуги по  вывозу твердых бытовых отходов от 05.04.2006 № Т-2006/14-43, согласно которому исполнитель (предприниматель)  принял обязательства  по оказанию автотранспортных услуг по  вывозу твердых бытовых отходов (далее - ТБО) с отдельно стоящих контейнеров жилого фонда, обслуживаемого  заказчиком  (ООО «ТалнахТехСервис»), согласно графика  вывоза ТБО, заявок, подаваемых заказчиком, а заказчик обязался принять и  оплатить выполненную работу               (пункт 1.1. договора). Стороны данного договора согласовали, что исполнитель  обязан осуществлять вывоз ТБО в соответствии с графиком вывоза, производить учет вывезенных ТБО, произвести сверку с заказчиком  для оформления справки о количестве вывезенного ТБО (раздел 2  договора); оплата услуг производится по тарифу 120 рублей 47 копеек за 1 куб.м. без учета налога на добавленную стоимость. Оплата за вывоз ТБО производится по результатам работы по окончанию месяца после подписанного акта выполненных работ. Расчеты по  договору производятся по мере поступления денежных средств от населения в части оплаты за автотранспортные услуги по вывозу и размещению твердых бытовых отходов, путем перечисления заказчиком  платежным поручением на расчетный счет исполнителя суммы по счету, но не выше среднегодового процента оплаты населением жилищных услуг. Заказчик ежемесячно в месяце, следующем за расчетным, оплачивает оказанные услуги в течение 30 дней с момента выставления исполнителем  счета, счета-фактуры, акта выполненных работ (раздел 3 договора).

Дополнительными соглашениями к договору от 09.06.2007, 01.08.2008 изменены тарифы оплаты услуг.

Из письменных пояснений предпринимателя  относительно условий работы автомобиля мусоровоз следует, что ТБО, которые собирались в мусорные бачки, принадлежащие                            ООО «ТалнахТехСервис», выгружались в определенный период  времени в кузов автомобиля мусоровоз, а затем отвозились на центральную свалку, принадлежащую                                                       ООО «ТалнахТехСервис».

Факт оказания услуг по вывозу твердых бытовых отходов подтверждается актами сверки выполненных объемов транспортных услуг, счетами на оплату, талонами к путевым листам, платежными поручениями на оплату указанных услуг.

Из протокола допроса свидетеля Салимоновой Е.Г. (заместителя    главного    инженера   по    эксплуатации    жилищного    фонда   ООО «ТалнахТехСервис»)  от 21.06.2010 № 91 следует, что предприниматель оказывал услуги  по вывозу ТБО сначала машиной мусоровоз  ГАЗ, далее мусоровозом МАЗ с водителем. Все действия по сборке мусора производил водитель машины. Предварительно работники ООО «ТалнахТехСервис» загружали ТБО в контейнеры.  Даная машина используется только для  сбора, вывоза  ТБО, для других целей машина не предназначена.

В соответствии со статьей 346.27 Кодекса к транспортным средствам относятся автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили). К транспортным средствам не относятся прицепы, полуприцепы и прицепы-роспуски.

Пунктом 3 статьи 15 Федерального закона от 10.12.1995 № 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения» установлено, что допуск автотранспортных средств для участия в дорожном движении на территории Российской Федерации осуществляется путем регистрации транспортных средств и выдачи соответствующих документов.

Порядок регистрации транспортного средства (автомобильного транспорта) определен постановлением Правительства Российской Федерации от 12.08.1994 № 938 «О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории Российской Федерации» (далее - Постановление №938).

Определение категорий транспортных средств осуществляется на основании сведений регистрирующего органа.

Согласно пункту 2 Постановления №938 все транспортные средства, относящиеся к автомототранспорту, имеющие максимальную конструктивную скорость более 50 км/ч, предназначенные для движения по автомобильным дорогам общего пользования, регистрируются в органах Государственной инспекции безопасности дорожного движения МВД России (далее - ГИБДД).

В формах сведений о транспортных средствах и лицах, на которых они зарегистрированы, представляемых органами, осуществляющими государственную регистрацию транспортных средств, предусмотрены показатели «Тип транспортного средства» и «Назначение (категория) транспортного средства».

Единый налог на вмененный доход может применяться в отношении предпринимательской деятельности, связанной с оказанием услуг по перевозке грузов (пассажиров) транспортными средствами, зарегистрированными в установленном порядке в органах ГИБДД как автотранспорт, предназначенный для движения по автомобильным дорогам общего пользования.

В связи с этим предпринимательская деятельность, связанная с оказанием автотранспортных услуг по перевозке ТБО с использованием транспортных средств, зарегистрированных в установленном порядке в органах ГИБДД как автотранспорт, предназначенный для движения по автомобильным дорогам общего пользования, может быть переведена на уплату единого налога на вмененный доход.

При этом в отношении предпринимательской деятельности, связанной с оказанием услуг по перевозке ТБО, необходимо учитывать следующее.

Договорные отношения в сфере автотранспортных услуг регулируются главой 40 «Перевозка» Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 785 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

В силу пункта 1 статьи 791 Гражданского кодекса Российской Федерации перевозчик обязан подать отправителю груза под погрузку в срок, установленный принятой от него заявкой (заказом), договором перевозки или договором об организации перевозок, исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки соответствующего груза.

Исходя из статьи 1 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» под обращением с отходами понимается деятельность, в процессе которой образуются отходы, а также деятельность по сбору, использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» отходы производства и потребления подлежат сбору, использованию, обезвреживанию, транспортировке, хранению и захоронению, условия и способы которых должны быть безопасными для окружающей среды и регулироваться законодательством Российской Федерации.

Таким образом, транспортирование отходов, их сбор, накопление, использование, обезвреживание и размещение рассматриваются как деятельность по обращению с отходами.

В случае, если оказываются только услуги по вывозу ТБО в рамках отдельно заключенных договоров на оказание транспортных услуг, иной деятельности в сфере обращения с отходами не осуществляется, то такая предпринимательская деятельность подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход.

Принимая во внимание условия договора с ООО «ТалнахТехСервис» на автотранспортные услуги по  вывозу твердых бытовых отходов от 05.04.2006 № Т-2006/14-43, акты сверки выполненных объемов транспортных услуг, счета на оплату, талоны к путевым листам, платежные поручения на оплату указанных услуг, показания свидетеля Салимоновой Е.Г., апелляционный суд приходит к выводу о том, что предприниматель фактически оказывал услуги по вывозу ТБО в рамках отдельно заключенного договора на оказание транспортных услуг, при этом никакой иной деятельности в сфере обращения с отходами не осуществлял, поэтому указанная предпринимательская деятельность подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.

Ссылка суда первой инстанции на Общероссийский классификатор основных фондов (ОКОФ), утвержденный постановлением Госстандарта России от 26.12.1994, не основана на положениях главы 26.3 Кодекса.

Следовательно, выводы суда первой инстанции в данной части не соответствуют обстоятельствам осуществляемой предпринимателем деятельности по вывозу ТБО.

В связи с этим налоговый орган неправомерно включил в налоговую базу при исчислении налога на доходы физических лиц, единого социального налога и налога на добавленную стоимость выручку предпринимателя от реализации транспортных услуг по перевозке ТБО.

Предприниматель в проверяемый период являлся собственником автогидроподъемника   марки АГП-9,  государственный  номер  Х 329 РС.

Из материалов дела следует, что предпринимателем заключен договор на оказание услуг от 15.03.2006 № Т-2006/14-38 с ООО «ТалнахТехСервис», согласно которому исполнитель (предприниматель)  принял обязательства  по предоставлению  транспорта  с экипажем по заявке  заказчика  (ООО «ТалнахТехСервис»), а заказчик обязался  оплатить оказанные услуги.                         В приложении № 1 к договору  перечислены транспортные средства и их характеристики.

Из протокола согласования  стоимости оказываемых  услуг по договору 07.04.2009 следует, что по данному договору предпринимателем предоставляется  транспорт, в том числе АГП-9 (на базе УАЗ высота подъема 9 м). Дополнительным соглашением к договору от  01.01.2008  стороны продлили  срок действия договора до 31.12.2008.

Из протокола допроса свидетеля Салимоновой Е.Г. (заместителя    главного    инженера   по    эксплуатации    жилищного    фонда   ООО