Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.09.2011 по делу n А33-8117/2010. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

16

сентября

2011 года                                                                     

Дело № А33-8117/2010к6

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 09 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 сентября  2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи  Радзиховской В.В.,

судей:  Кирилловой Н.А., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от  должника (ООО «Региональный Инвест Проект») - Замарацкой Е.А. – представителя по доверенности от 11.01.2011;

представителя участников ООО «Региональный Инвест Проект» Щербакова  А.О. – на основании решения № 27-11/2010 единственного участника ООО «Региональный Инвест Проект» от 27.11.2010;

от  акционерного общества «БТА Банк»  - Ушакова Р.Н. - представителя по доверенности от   08.02.2011;

от конкурсного  кредитора (ООО «Межрегиональная Управляющая компания Активами») - Захарова Г.М. – представителя по доверенности от  20.12.2010 (до перерыва);

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы  акционерного общества «БТА Банк»,  конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» Чичильницкого Сергея Брониславовича

на определение Арбитражного суда Красноярского края от 15 июня 2011 года по делу

№А33-8117/2010к6, принятое судьями Цыганковой И.Н., Григорьевой М.А., Федориной О.Г.,

установил:

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 06.12.2010, оставленным  без  изменения  третьим арбитражным апелляционным судом, ликвидируемый должник - ООО «Региональный Инвест Проект» (ОГРН 1055006356888, ИНН 5032138177) признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 30.05.2011. Конкурсным управляющим должника утвержден Чичильницкий Сергей Брониславович.

Сообщение конкурсного управляющего об открытии конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 11.12.2010 № 230.

13 января 2011 года в арбитражный суд поступило требование акционерного общества «БТА Банк» (далее - АО «БТА Банк», банк, кредитор) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме  5787969625 рублей 59 копеек, обеспеченных залогом имущества должника.

В арбитражный суд также поступили заявления ООО «Региональный Инвест Проект» в лице конкурсного управляющего должника к акционерному обществу «Банк ТуранАлем» о признании недействительными договора поручительства от 09.08.2007 №РФ07/009-1, заключенного между акционерным обществом «Банк ТуранАлем» и ООО «РТМ Одинцово» (дело №А33-8117/2010 д11), и договора об ипотеке от 09.08.2007 №РФ07/009, заключенного между акционерным обществом «Банк ТуранАлем» и ООО «РТМ Одинцово» (дело №А33-8117/2010 д12).

     К участию в деле  в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика, привлечена компания FARIBANA ENTERPRISES LIMITED.

    Определением Арбитражного суда Красноярского края от 28.04.2011 объединены в одно производство для совместного рассмотрения требование АО «БТА Банк» о включении в реестр кредиторов ООО «Региональный Инвест Проект» (№ А33-8117/2006к6), заявления об оспаривании договора поручительства от 09.08.2007 № РФ07/009-1 (№ А33-8117/2010д11) и договора об ипотеке от 09.08.2007 № РФ07/009 (№А33-8117/2010д12), делу присвоен номер А33-8117/2010 к6.

     Определением Арбитражного суда Красноярского края от 15.06.2011     заявление конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» о признании недействительным договора поручительства от 09.08.2007 № РФ07/009-1 удовлетворено; признан недействительным договор поручительства от 09.08.2007 № РФ07/009-1, заключенный между акционерным обществом «Банк ТуранАлем» и обществом с ограниченной ответственностью «РТМ Одинцово». В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» о признании недействительным договора об ипотеке от 09.08.2007 № РФ07/009, заключенного между акционерным обществом «Банк ТуранАлем» и обществом с ограниченной ответственностью «РТМ Одинцово», отказано. Требование кредитора - акционерного общества «БТА Банк»  включено в размере 544090000 рублей в третью очередь реестра требований кредиторов должника как обеспеченное залогом имущества должника. Во включении требования акционерного общества «БТА Банк» в реестр требований кредиторов в остальной части отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, АО «БТА Банк», конкурсный управляющий ООО «Региональный Инвест Проект» Чичильницкий С.Б. обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

АО «БТА Банк»    считает,  что  оспариваемое  определение   в  части  признания  недействительным  договора   поручительства   и  отказа  во  включении   требований   в  реестр   кредиторов   должника   на основании   договора  поручительства  и  отказа   во  включении   требований   в  реестр  требований  кредиторов  должника  на  основании договора   поручительства   является  незаконным, вынесено  по  неполно  выясненным   обстоятельствам, имеющим   значение  для  дела,  с  нарушением  и  неправильным  применением  норм   материального  и процессуального права. Так, АО «БТА Банк» полагает, что поскольку   истцом  по делу  является   должник, на определение  даты, с  которой   начал  течь   срок  исковой  давности, не  может   влиять   дата  назначения  конкурсного управляющего, подавшего  иск, следовательно, предъявление   иска  конкурсным  управляющим   о признании  сделки   недействительной  по  основанию, предусмотренному   статьей  46  Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", не  изменяет общего  порядка   исчисления   срока исковой  давности.   По  мнению  Банка,   суд первой  инстанции  вышел  за  пределы  заявленных  требований  должника,  так  требования  были  заявлены  на  основании   статьи  103  Федерального закона  «О несостоятельности (банкротстве)»  и  статьи 46  Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью",  суд,   отказывая  в   применении   срока  исковой  давности  к  требованию  о  признании  сделки недействительной  на основании  пункта  1  статьи  103 Федерального закона  «О несостоятельности (банкротстве)» в  прежней редакции,   применил   специальные   основания  недействительности   сделок,  которые   конкурсным управляющим   не  заявлялись. В материалы  дела   не  представлены  доказательства  того, что   заключение   оспариваемой  сделки   повлекло    или могло  повлечь  за  собой   причинение   убытков должнику  или  его  участнику.

АО «БТА Банк» считает, что  должник  являлся  конечным   получателем денежных  средств по  кредитным  договорам, и  заключение   договора   поручительства, без  которого   он  не   мог  бы  рассчитывать   на  получение   кредита   и  финансирование   строительства , являлось   для  него   экономически   обоснованной  необходимостью, заключение  договора  не  могло   привести к  нарушению его   прав,  поэтому  судом  первой  инстанции необоснованно  сделал вывод  о  том, что   оспариваемый  договор  повлек   или  мог   повлечь   за  собой   причинение  убытков  должнику (банкроту). Вывод  суда о  том, что  Банку  было  известно  о  пороке  договора   поручительства, является  предположением  и  не  основан  на   материалах  дела.   Банк считает, что  суд  не   должен  был  изучать  основания  прекращения договора поручительства, поскольку   требование  о  прекращении   договора  поручительства  не заявлялось.

      Конкурсный  управляющий должника не  согласен  с  принятым  определением  в  части включения  требований   Банка в  размере  544090000  рублей в  реестр  требований  кредиторов должника  как  обеспеченного залогом, полагает, что  в  этой  части   определение принято  с   нарушением   норм   материального   и  процессуального  права в  связи   с  тем, что  решение  Арбитражного  суда   Московской  области от 02.03.2011 по  делу  № А41-37804/2009 об  обращении   взыскания   на земельные участки, принадлежащие  должнику и   установлении начальной   продажной  цены заложенного  имущества не вступило  в  законную  силу,  то стоимость заложенного  имущества   должна  быть  определена  арбитражным  судом  на  основе  оценки  заложенного   имущества, предусмотренного  в  договоре об  ипотеке  (курс  на  06.12.2010 =- 31, 2641  рублей =  сумма залога  491753028рублей 90 копеек  ( 15729000 х 31,2641).

Иные лица,  участвующие  в  деле,  надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили. Апелляционные жалобы рассматриваются в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители  АО «БТА Банк»,  конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» Чичильницкого С.Б.  поддержали доводы  жалоб,  а  также возражения на доводы жалоб  друг  друга.

ООО «Межрегиональная  Управляющая  Компания  Активами»   представлен  отзыв на  апелляционную  жалобу АО «БТА Банк», в  которой  опровергает доводы жалобы Банка.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 10-10 час. 09.09.2011. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации в  сети  Интернет на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда.

Судом  апелляционной  инстанции  удовлетворено ходатайство АО «БТА Банк»  о  приобщении  к  материалам  дела  дополнительных  доказательств: копии  заключения эксперта от 23 августа 2010 года № 476/10 по делу № А41-37804/2009 по иску АО «БТА Банк» к ООО «РТМ Одинцово» (правопредшественник ООО «Региональный Инвест Проект») об обращении взыскания на заложенное имущество, как представленной  в  обоснование  возражений   на  апелляционную  жалобу. Кроме  того, копия данного  заключения  имеется  в  основном  деле (т. 13 л.д. 74-112).

      При повторном рассмотрении настоящего дела в порядке апелляционного производства судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ООО «РТМ Одинцово» было переименовано в ООО «Региональный Инвест Проект», что подтверждается решением единственного участника ООО «РТМ Одинцово» - ОАО «РТМ» от 17.12.2009 года № 17-12/2009, выпиской из ЕГРЮЛ от 16.07.2010 № 6848В/2010. Согласно уставу ООО «Региональный Инвест Проект» предметом деятельности должника являются финансовое посредничество, консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления, монтаж зданий и сооружений из сборных конструкций, производство общестроительных работ по возведению зданий, производство общестроительных работ, строительство зданий и сооружений, разборка и снос зданий; производство земляных работ, оптовая торговля прочими непродовольственными потребительскими товарами и др.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 06.12.2010 ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью «Региональный Инвест Проект» (ОГРН 1055006356888, ИНН 5032138177) признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 30.05.2011. Конкурсным управляющим должника утвержден Чичильницкий С.Б. Определением арбитражного суда от 09.06.2011 срок конкурсного производства продлен до 30.11.2011.

08.08.2007 между акционерным обществом «Банк ТуранАлем» (далее - АО «Банк ТуранАлем», кредитор) и компанией FARIBANA ENTERPRISES LIMITED (заемщик) заключен генеральный кредитный договор № 2000/07/96 об установлении лимита кредитования (далее - ГКД), в соответствии с пунктом 1.1 которого кредитор принял на себя обязательства установить заемщику невозобновляемый лимит для финансирования проекта  строительства торгово-развлекательного центра «Галерея Одинцово» с лимитом в размере 82 000 000 долларов США. Согласно пункту 7.1 ГДК правом, применимым к ГДК является действующее право Республики Казахстан.

Во исполнение генерального кредитного договора от 08.08.2007 № 2000/07/96 между АО «Банк ТуранАлем» (кредитор) и компанией FARIBANA ENTERPRISES LIMITED (ФАРИБАНА ЭНТЕРПРАЙЗИЗ ЛИМИТЕД) (заемщик) заключен договор банковского займа от 08.08.2007 № 2000/07/100/1708 (далее - кредитный договор). В рамках исполнения обязательств по договору банковского займа от 08.08.2007 № 2000/07/100/1708 кредитор предоставил заемщику невозобновляемую кредитную линию в размере 82.000.000 (восемьдесят два миллиона) долларов США сроком с 13.08.2007 года до 13.08.2012 года на условиях целевого использования, обеспеченности, срочности, платности и возвратности (п. 1.1. кредитного договора). В соответствии с условиями кредитного договора заемщиком были поданы заявки на предоставление банковского займа на общую сумму 82000000 (восемьдесят два миллиона) долларов США (далее - заявки на кредит). Денежные средства в указанном размере и в согласованные заявками на кредит даты были перечислены кредитором на расчетные счета №-40807840800000000224 в ООО «Импекс Банк» и № 40807840100000200004 в ООО «Славинвестбанк», а после - АО «БТА Банк», что подтверждается соответствующими сообщениями системы межбанковских расчетов SWIFT, выпиской по счетам АО «БТА Банк» за период с 01.01.2001 по 21.01.2011.

     За пользование кредитом заемщик обязался выплатить кредитору вознаграждение в виде процентов в размере:

- 14, 25% процентов годовых за период с даты выдачи первого транша и до момента государственной регистрации договора об ипотеке  от 09.08.2007 № РФ07/009 13, 25 % с момента государственной регистрации названного договора (п. 1.2 кредитного договора);      - размер эффективной ставки вознаграждения, рассчитанной в соответствии с законодательством Республики Казахстан, соответственно составил 12, 6 % и 11, 8%.

За нарушение сроков выплаты вознаграждения заемщик уплачивает пени в размере 0, 5 % от суммы неуплаченного в срок вознаграждения за каждый день просрочки исполнения (п. 1.4, 7.1 кредитного договора). В срок до 31.12.2007 заемщик обязался уплатить кредитору комиссию в размере 410 000 долларов США за организацию кредита (п. 4.2.7 кредитного договора). За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по уплате основного долга, заемщик уплачивает кредитору пени в размере 0, 5 % от суммы неуплаченного в срок основного долга за каждый день просрочки исполнения (п. 7.3 кредитного