Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.01.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ресурс нумерации в коде АВС: 10100 номеров

391: 2000000-2005999; 2289000-2289999; 2677000-2677999; 2679000-2679999; 2915000-2915999; 2740000-2740099.

3.8.

Закрепленный ресурс нумерации ОТУС, АТС и ПСЭ

Согласно существующей схемы построения сети электросвязи (Приложение №1)

3.9.

Местонахождение точек присоединения

ОТУС-1, г.Красноярск, ул.Малиновского-20 «Г»

3.10.

Количество точек присоединения (цифровых потоков Е1)

405 (13,5 Е1), согласно Приложения №1

3.11.

Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика

Согласно Таблиц №2 и №3 Приложения №5 к настоящему Договору

3.12.

Код пункта сигнализации сети электросвязи для ОКС №7

20 (декадный)

3.13.

Местонахождение границы зон ответственности

DDF SDH на АТС-24, г.Красноярск, ул.Устиновича-5

3.14.

Способ учета трафика

Повременный, с использованием системы измерения длительности соединений «СИДС М-200»

3.15.

Способ тарификации трафика

Автоматизированный, с использованием автоматизированной системы расчетов «Тариф-2006»

3.16.

Особенности пропуска и маршрутизации трафика

Пропуск и маршрутизация трафика как исходящего так и входящего осуществляется через пункт управления сетью электросвязи, размещенный на ОТУС-1

3.17.

Смежные узлы связи при завершении или инициировании вызова на сети электросвязи ОПЕРАТОРА

АТС -2 «М-200» (ПСЭ-4 и ПСЭ-5), включенные в ОТУС-2, согласно закрепленного ресурса нумерации, указанного на схеме построения сети электросвязи (Приложение №1)

3.18.

Взаимодействие с сетями электросвязи других операторов

Пропуск и маршрутизация трафика на (от) сети электросвязи других операторов связи г.Красноярска, минующего сеть электросвязи РОСТЕЛЕКОМА, осуществляется по отдельным договорам

4. Схемы построения сетей электросвязи ОАО «РОСТЕЛЕКОМ» и ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ»

4.1.

Схемы построения сетей электросвязи СТОРОН являются системным проектом сетей электросвязи РОСТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА и согласно пунктов 43.1 и 43.2 Федерального закона «О связи» подлежат государственной экспертизе и регистрации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации

4.2.

Схема построения сети электросвязи ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» соответствует фактическим обстоятельствам по технико-технологическому взаимодействию сетей электросвязи РОСТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА, юридически оформленными Разрешениями Управления Россвязьнадзора по Красноярскому краю, что подтверждается обеими СТОРОНАМИ.

4.3.

Достоверность фактических данных, отображенных на схемах построения сетей электросвязи ОАО «РОСТЕЛЕКОМ» и ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» заверены подписями и скреплены печатями обеих СТОРОН на листах №14 и 15 настоящего Договора, соответственно.

Добавить Приложение №1 Схемы построения сетей электросвязи РОСТЕЛЕКОМА и АРТ-ТЕЛЕКОМА. Добавить Приложение № 1 Схема присоединения.

Таблица №3. Услуги по пропуску трафика, оказываемые СТОРОНАМИ друг другу

№

п/п

Наименование услуги

Количество                     Тариф

(ед. измер.)              |        (руб.)

1.

Услуги по пропуску трафика, оказываемые РОСТЕЛЕКОМОМ

1.1.

Услуги местного завершения вызова на сети связи ОАО «Ростелеком»

1.1.1.

Услуга местного завершения вызова на узле связи

60 секунд

0,08

1.1.2

Услуга местного завершения вызова на смежном узле связи

60 секунд

0,22

1.2.

Услуги местного завершения вызова на сети связи другого оператора связи

1.2.1.

Услуга местного завершения вызова на узле связи сети связи другого оператора связи

60 секунд

0,24

1.2.2.

Услуга местного завершения вызова на смежном узле связи сети связи другого оператора связи

60 секунд

0,25

1.3.

Услуги местного инициирования вызова на сети связи ОАО «Ростелеком»

1.3.1.

Услуга местного инициирования вызова на узле связи

60 секунд

0,31

1.3.2.

Услуга местного инициирования вызова на смежном узле связи

60 секунд

0,45

2.

Услуги по пропуску трафика, оказываемые АРТ-ТЕЛЕКОМОМ

2.1.

Услуги местного завершения вызова на сети связи ООО «Арт-Телеком»

2.1.1.

Услуга местного завершения вызова на узле связи

60 секунд

0,08

2.12.

Услуга местного завершения вызова на смежном узле связи

60 секунд

0,22

2.1.3.

Услуга местного завершения вызова с одним транзитным узлом связи

60 секунд

0,24

2.2.

Услуги местного инициирования вызова на сети связи ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ»

2.2.1.

Услуга местного инициирования вызова на узле связи

60 секунд

0,08

2.2.2.

Услуга местного инициирования вызова с одним транзитным узлом

60 секунд

0,24

2.2.3.

Услуга местного инициирования вызова на узле связи на узлы доступа ПД и ТС*

60 секунд

0,40

2.2.4.

Услуга зонового инициирования вызова на сети связи

60 секунд

0,50

Примечание:

1. Все тарифы СТОРОН указаны без НДС, поскольку ставка НДС может изменяться государством.

2. ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» не является плательщиком НДС, поскольку находится на упрощенной системе налогообложения.

3. Услуга местного инициирования вызова на узле связи или на смежном узле связи СТОРОН включает в себя только пропуск исходящего трафика на сети электросвязи других операторов связи г. Красноярска (пункт 4 Приложения №2 ПП РФ от 28.03.2005г. №161).

4. Пункт 2.2.З., обозначенный (*), включает услуги местного инициирования вызова на сети связи ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ», направленные на узлы доступа к услугам передачи данных и телематических служб, а также на узлы 1Р телефонии сетей электросвязи ОАО «РОСТЕЛЕКОМ» и других операторов связи.».

Истец пояснил суду, что Схема присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика между ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» и ОАО «Сибирьтелеком», представленная в уточнениях исковых требований в судебном заседании 13.01.2011, является неотъемлемой частью Приложения № 1 к договору № 40212 от 18.12.2006, кроме того, истец в судебном заседании представил Схему построения, являющуюся приложением № 1 к договору № 40212 от 18.12.2006 как его составная часть:

В качестве правового основания иска истцом указан подпункт 2 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Протокольным определением от 26 сентября 2011 года ходатайство истца об уточнении исковых требований судом удовлетворено.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 сентября 2011 года  в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением,  ООО «Арт-Телеком» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- судом первой инстанции не дана оценка заключению  судебно-технологической экспертизы;

- типовые договоры ОАО «Сибирьтелеком» о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии не содержат условий  (включая оплату) использования каналов, входящих в транспортную систему передачи, и не соответствуют действующему законодательству;

- ФАС России вынесено предписание ответчику о приведении условий присоединения и договоров о присоединении сетей электросвязи  и их взаимодействии  в соответствие с законом, а также о рассмотрении оферт операторов о внесении изменений  в договор в части установления имущественных отношений;

- выводы суда первой инстанции о том, что договор о присоединении сетей электросвязи от 18.12.2006 № 40212 является действующим, основаны на вступивших в законную силу решениях Арбитражного суда Красноярского края по делам № А33-17400/2007, № А33-13554/2008, № А33-2822/2008, которые не имеют преюдициального значения для настоящего дела, поскольку предмет и подлежащие доказыванию обстоятельства по ним отличаются от настоящего спора;

- факт нарушения ответчиком антимонопольного законодательства  установлен ФАС России после рассмотрения арбитражным судом  споров по делам № А33-17400/2007, № А33-13554/2008, № А33-2822/2008;

- выводы суда первой инстанции о том, что положения пунктов 9.2 и 11.2 договора о присоединении  от 18.12.2006  №40212 не могут служить основанием для внесения изменений в заключенный договор, основаны на неправильном толковании условий договора;

- основанием внесений изменений в договор являются факты умышленного невключения в типовую форму существенного условия (имущественные отношения), предписанного законом;

- при оценке оснований для внесения изменений в договор суд первой инстанции незаконно руководствовался статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку в качестве основания иска истцом указана статья 450 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- схема присоединения сетей электросвязи ООО «Арт-Телеком» и ОАО «Сибирьтелеком», имеющаяся в приложении № 1 к договору от 18.12.2006 № 40212, не отражает технологических аспектов по пропуску трафика и не позволяет достоверно определить  перечень услуг по пропуску трафика, поскольку смежные и транзитные узлы связи ОАО «Сибирьтелеком»,  а также узлы связи сетей электросвязи других операторов на ней не обозначены;

- несоответствие схемы присоединения, имеющейся в договоре, фактически существующей схеме присоединения сторон подтверждается объединенным Разрешением Россвязьнадзора по Красноярскому краю от 26.05.2009 № 24-14521-0334;

- фактически существующая схема присоединения двух сетей электросвязи может быть разработана исключительно на основании схемы построения сети связи каждой из сторон, от предоставления которой ответчик уклоняется;

- суд первой инстанции подменил между собой две схемы и указал, что истцом первоначально заявлено требование о внесении одной схемы (схемы присоединения), а потом исковые требования изменены с целью включения другой схемы (схемы организации ГТС в г. Красноярске).

ОАО «Ростелеком» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что согласно с решением суда первой инстанции.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

В судебном заседании представитель ООО «Арт-Телеком» поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а также заявила ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы с целью предоставления времени для ознакомления с отзывом ответчика на апелляционную жалобу.

Представитель ОАО «Ростелеком» огласил доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, против удовлетворения ходатайства об отложении судебного заседания возражал, ссылаясь на то, что новые доводы в отзыве отсутствуют.

Ходатайство ООО «Арт-Телеком» отклонено судом, поскольку отзыв на апелляционную жалобу не содержит новых доводов, позиция ответчика полностью изложена в суде первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Между ОАО «Сибирьтелеком» (ОАО «Сибирьтелеком») и НП ЗАО ВВС «Ветеран» (Оператор) заключен договор о присоединении сетей электросвязи от 18.12.2006 № 40212, по условиям которого ОАО «Сибирьтелеком» оказывает оператору услуги присоединения.  Перечень услуг приведен в приложении № 2 к настоящему договору. Существенные условия присоединения определены в разделе 3 настоящего договора (т.1, л.д. 63-95).

Пунктом 1.2. договора предусмотрено, что в результате организованного технологического взаимодействия сетей электросвязи ОАО «Сибирьтелеком» и оператора стороны оказывают друг другу услуги по пропуску трафика, перечень которых приведен в приложении № 2 к настоящему договору в порядке, предусмотренном приложением № 3 к настоящему договору.

В разделе 2 договора согласованы права и обязанности сторон.

В разделе 3 договора стороны определили существенные условия присоединения сетей электросвязи  и их взаимодействия.

В разделе 4 договора указан порядок взаиморасчетов.

Срок действия договора установлен с 01.07.2006 по 31.12.2006 и автоматически продлевается на следующий период равный 1 году, если за 1 месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не подаст другой стороне письменное уведомление о нежелании продлевать действие договора. Количество пролонгации неограниченно (пункт 10.1 договора).

Согласно пункту 11.2 договора каждая из сторон настоящего договора может внести предложения об его изменении. Все изменения и дополнения оформляются в письменном виде и надлежащим образом, после чего становятся неотъемлемой частью настоящего договора.

Сторонами к договору согласованы следующие приложения:

- Приложение № 1 «Технические условия  присоединения»;

- Приложение № 2 «Тарифы на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика»;

- Приложение № 3 «Порядок оказания услуг по пропуску трафика»;

-