Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.01.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

области от 21.07.2006 № 23236-54-04/0004 и Предписания  ФАС РФ от 06.02.2008 № АГ/2350 по приведению ОАО «Сибирьтелеком» правовых взаимоотношений с другими операторами связи в соответствии с действующим законодательством РФ и фактическими обстоятельствами взаимодействия сетей электросвязи, а именно:

1) приведение условий присоединения и действующих типовых договоров о присоединении сетей электросвязи в строгое соответствие с законодательством Российской Федерации в области связи, Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «О защите конкуренции»;

2) устранение в опубликованных условиях о присоединении сетей электросвязи положений, свидетельствующих о возможности дискриминации одних операторов связи по отношению к другим на этапе заключения и исполнения договоров о присоединении электросвязи;

3) включение в договоры о присоединении сетей электросвязи имущественных отношений, определяющих согласно пункту 3 статьи 19 Федерального закона «О связи» и пункту 31 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, условия использования задействуемого в ходе исполнения договора средств связи, линейно-кабельных и иных сооружений связи.

Протокольным определением от 13 января 2011 года уточнение исковых требований принято судом.

Определением от 19 января 2011 года (с учетом определения об исправлении опечатки от 18 апреля 2011 года) исковые требования в части внесения в договор № 40212 от 18.12.2006 о присоединении сетей электросвязи изменений:

в преамбулу договора № 40212 от 18.12.2006;

в предмет договора № 40212 от 18.12.2006;

дополнения договора № 40212 от 18.12.2006 Приложением № 1;

дополнения договора № 40212 от 18.12.2006 Таблицей  №3 Услуги по пропуску трафика, оказываемые СТОРОНАМИ друг другу Приложения № 5 перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика оставлены без рассмотрения.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 03 мая 2011 года определение суда первой инстанции отменено, дело в указанной части  направлено на новое рассмотрение.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 03 мая 2011 года произведена замена ответчика ОАО «Сибирьтелеком» на его правопреемника – открытое акционерное общество междугородней и международной электрической связи «Ростелеком» (далее – ОАО «Ростелеком»).

При новом рассмотрении дела по заявлению истца  к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю и Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Красноярскому краю.

Истец уточнил исковые требования (т.11, л.д. 113-128) и просил:

Изложить наименование сторон в договоре в следующей редакции:

«Открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» межрегиональный филиал «Сибирь», именуемое в дальнейшем «Ростелеком», Общество с ограниченной ответственностью «АРТ-ТЕЛЕКОМ», именуемое в дальнейшем «АРТ-ТЕЛЕКОМ»;

внести в преамбулу договора изменения, касающиеся сведений о новых лицензиях сторон:

1) Ростелеком – Лицензия;

2) «Оператор – Лицензия Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций № 73231 от 09.03.2010г. на предоставление услуг местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа и №79777 от 23.09.2010г. на предоставление услуг внутризоновой связи»;

3) Изменить предмет договора и изложить в следующей редакции:

«Организация технико-технологического, экономического и информационного взаимодействия сетей электросвязи сторон, являющихся составными частями сети общего пользования, определяемой территорией и ресурсом нумерации г. Красноярска, направленного на оказание услуг связи абонентам (пользователям) своих сетей электросвязи, путем взаимного оказания друг другу услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, в соответствии с существующими Схемами построения и присоединения (Приложение 1) сетей электросвязи сторон, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора»;

4) Приложение № 1 Технические условия присоединения заменить и изложить в следующей редакции:

«Технические условия присоединения»

1.1. Сети электросвязи ОАО «РОСТЕЛЕКОМ» и ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» присоединены на местном уровне присоединения, в соответствии с существующими схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, зарегистрированными в порядке, установленном Федеральным законом «О связи». При этом, РОСТЕЛЕКОМ по договорам с абонентами (пользователями) сети электросвязи АРТ-ТЕЛЕКОМ, обеспечивает им постоянный доступ к услугам зоновой, междугородной и международной телефонной связи в порядке, определенном Правительством Российской Федерации.»

1.2. Схемы построения сетей электросвязи СТОРОН, должны быть разработаны с учетом предъявляемых к сетям электросвязи обязательных требований и планируемого объема оказываемых услуг связи, с указанием расчетных значений величии, определяющих технические возможности входящи х в состав сети электросвязи средств связи, линий передач и физических цепей, а также монтированной емкости сети электросвязи.»

1.3. Технические требования к сетям электросвязи, в том числе и технические параметры точек присоединения сетей электросвязи СТОРОН, представлены в разделе I Приложения №2 к настоящему Договору «О присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии».

1.4. Технические характеристики сетей электросвязи СТОРОН, с фиксацией местонахождения точек присоединения и количества, установлением границ зон ответственности, а также наличие смежных узлов связи, с указанием закрещенного ресурса нумерации и монтированной емкости действующи х АТС (ПСЭ/ПСК), в соответствии с существующими схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, указаны в разделах 2 и 3 Приложения №2 к настоящему Договору.».

1.5. Объем, порядок и сроки выполнения работ по присоединению сетей электросвязи и их распределение между СТОРОНАМИ, в случае возникновения необходимости увеличения емкости, расширения существующей или присоединения новых сетей электросвязи, при условии существенного изменения порядка пропуска трафика, определяются Дополнительным соглашением к настоящему Договору, с внесением соответствующих изменений в прилагаемые схемы построения сетей электросвязи СТОРОН и в условия, определяющие порядок пропуска трафика между ними.».

1.6. Пропуск трафика по сетям электросвязи СТОРОН, а также пропуск трафика на (от) сети связи других операторов, осуществляется в порядке, установленном Приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 08.08.2005г. №98 «Об утверждении требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования» и основанном на обязательном использовании современных технологий для определения оптимальных направлений по его маршрутизации, указанных в Приложении №3 к настоящему Договору.».

1.7. Перечень услуг завершения и инициирования вызова, оказываемых СТОРОНАМИ друг другу при пропуске трафика по своим сетям электросвязи, определен исходя из фактически существующих схем построения сетей электросвязи, а также из того нормативно-технологического обстоятельства, что в соответствии с буквальным содержанием правовых понятий: по функциональному предназначению узлов связи. установленных Приказом МИТС РФ от 11.09.2007 №106, на сети электросвязи РОСТЕЛЕКОМ при пропуске трафика существуют только оконечные узлы связи, идентифицируемые как городские АТС, а на сети электросвязи АРТ-ТЕЛЕКОМ - оконечно-транзитный узел связи (ул. Малиновского. 20 «Г») и оконечный узел (пр. Металлургов. 14) с включенными в них ПСЭ/ПСК, что закреплено в  Приложении №2 к настоящему Договору».

1.8. Порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств связи и линий связи СТОРОН определен в Эксплуатационно-сервисном соглашении, представленном в Приложении №4 к настоящему Договору «О присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии», в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации в области связи.».

1.9. Порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей электросвязи СТОРОН, в том числе и в чрезвычайных ситуациях, указан в разделе 5 Приложения №4 к настоящему Договору «О присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии».

1.10. Взаимодействие систем управления сетями электросвязи СТОРОН, в целях оперативного принятия мер по организационно-техническому обеспечению устойчивого функционирования, а также защиты сетей электросвязи СТОРОН от несанкционированного доступа к ним и передаваемой посредством их информации, осуществляется круглосуточно, дежурными силами и средствами с пунктов управления сетями электросвязи СТОРОН, путем использования специально выделенных служебных каналов связи, номеров телефонов, факсов и электронных адресов Интернет, указанных в разделе 4 Приложения №4 к настоящему Договору.

1.11. Имущественные отношения СТОРОН. определяющие условия и порядок использования средств связи и линейно-кабальных сооружений связи в ходе исполнения настоящего Договора.

1.12. Имущественные отношения РОСТЕЛЕКОМ и АРТ-ТЕЛЕКОМ являются материальной основой их взаимодействия и определяются правом собственности СТОРОН на средства связи, линейно-кабельные и иные сооружения связи, а также условиями их фактического использования в ходе исполнения настоящего Договора, в соответствии с существующими схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, для оказания друг другу услуг присоединения и услуг по пропуску трафика.

1.13. Регистрация права собственности и других вещных прав на сооружения связи СТОРОН, которые прочно связаны с землей, в том числе здания и объекты инженерной инфраструктуры, созданные или приспособленные для размещения средств связи и кабелей электросвязи, согласно требований статьи 8 Федера1ьного закона «О связи», осуществляется в соответствии с гражданским законодательством в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

1.14. Права собственности РОСТЕЛЕКОМ и АРТ-ТЕЛЕКОМ на средства связи и линии связи, задействуемые в ходе исполнения настоящего Договора, устанавливаются в соответствии со схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, на основании проектно-сметной документации, а также финансовой и бухгалтерской отчетности СТОРОН, определенной действующим законодательством Российской Федерации. Все расходы, связанные с проектированием, строительством, реконструкцией и эксплуатацией своих сетей электросвязи и их взаимодействием с единой сетью электросвязи Российской Федерации, согласно статье 46 Федерального закона «О связи» и лицензионных обязанностей СТОРОН, несут собственники сетей электросвязи.

1.15. Средства связи, входящие в состав точек присоединения на сети электросвязи РОСТЕЛЕКОМ, являются собственностью АРТ-ТЕЛЕКОМ. поскольку, согласно пункту 5.1. Договора №028/28 от 13.10.2003г. «Об условиях присоединения выделенной сети электросвязи к сети электросвязи общего пользования». ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» полностью оплатит «стоимость услуги по присоединению (право доступа) и предоставлению сетевых ресурсов » в сумме 4 188 479,88 руб., что подтверждается документами бухгалтерской отчетности и законодательством в области связи, действующим на момент присоединения сетей электросвязи СТОРОН.

Пунктами 7 и 8 Основных положений ведения взаиморасчетов между операторами сетей электросвязи, образующи х сеть электросвязи общего пользования, за предоставляемые сетевые ресурсы и участие в передаче нагрузки этих сетей, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.10.1997 №1331, установлено:

«На основании пунктов 27 и 28 Правил присоединения платой за присоединение (предоставление доступа) к сети электросвязи общего пользования является плата за реализацию в полном объеме технически х условий на присоединение (для сети электросвязи в целом или для соответствующего этапа его развития).

Производственные мощности, созданные в процессе присоединения, остаются в собственности стороны, финансирующей реализацию проекта по выполнению технических условий на присоединение».

В соответствии с Дополнительными соглашениями №1-4 к вышеуказанному Договору №028/28 и схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, на сети электросвязи РОСТЕЛЕКОМ, за счет денежных средств АРТ-ТЕЛЕКОМА. создано 405 точек подключения (присоединения), которые используются ОАО «РОСТЕЛЕКОМ» в интересах своих абонентов, для обеспечения доступа к абонентам (пользователям) ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ», а следовательно и для извлечения прибыли.

16. Средства связи и линейно кабельные сооружения связи, используемые для организации межстанционной связи между сетями электросвязи СТОРОН, а именно:

волоконно-оптическая линия связи протяженность 2,75 км и две системы передачи ТСМ-32, обеспечивающие организацию 13.5 цифровых потоков Е1, соединяющих 405 точек присоединения, размещенных на сетях электросвязи РОСТЕЛЕКОМ и АРТ-ТЕЛЕКОМА, исходя из существующих схем построения сетей электросвязи СТОРОН, проектно-сметной документации и бухгалтерской отчетности, являются собственностью АРТ-ТЕЛЕКОМА и используются обеими СТОРОНАМИ для предоставления услуг связи своим абонентам (пользователям), а следовательно и для получения прибыли. Согласно требований пункта 1 статьи 46 Федерального закона «О связи», ОАО «РОСТЕЛЕКОМ» и ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» «оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи».

В силу правовой нормы, определенной пунктом 1 статьи 54 Федерального закона «О связи», оплате абонентом не подлежит телефонное соединение, установленное в результате вызова другим абонентам, за исключением случаев, определенных законом.

Пунктом 4 раздела I Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005г. №87, установлено, что оператор связи обязан обеспечить абоненту возможность установления местных телефонных соединений для: передачи голосовой информации, передачи факсимильных сообщений и передачи данных.

На основании вышеизложенного, в целях выполнения операторами связи лицензионных обязанностей и договорных обязательств перед абонентами (пользователями) своих сетей электросвязи, законодательством Российской Федерации, действующим в области связи, на ОАО «РОСТЕЛЕКОМ» и ООО «АРТ-ТЕЛЕКОМ» возложены обязанности по созданию точек присоединения и организации каналов (потоков) межстанционной связи, обеспечивающих только пропуск исходящего трафика на сеть электросвязи другой СТОРОНЫ.

Поскольку, как следует