Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.02.2012 по делу n А74-585/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТФОМС – 8 497 рублей 21 копейка, ФСС -12 320 рублей 95 копеек); пунктом 2 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в сумме 76 474 рубля 58 копеек за непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством срок налоговой декларации по ЕСН (в том числе ФБ – 38 237 рублей 14 копеек, ФФОМС – 7 010 рублей 20 копеек, ТФОМС – 12 745 рублей 81 копейка, ФСС – 18 481 рубль 43 копейки); статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде взыскания штрафа в сумме 8 333 рубля 20 копеек за неперечисление (неполное перечисление) НДФЛ; пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде взыскания штрафа в сумме 200 рублей за непредставление налогоплательщиком в установленный срок расчетов по ЕСН.

Налогоплательщику доначислен НДФЛ в сумме 528 402 рубля, НДФЛ (налоговый агент) – 41 666 рублей, НДС в сумме 1 846 454 рубля, ЕСН в сумме 254 915 рублей 26 копеек (в том числе ФБ – 127 457 рублей 12 копеек, ТФОМС – 42 486 рублей 04 копейки, ФФОМС – 23 367 рублей 34 копейки, ФСС – 61 604 рубля 76 копеек), ЕСН в сумме 128 122 рубля (в том числе ФБ – 110 013 рубля, ФФОМС – 6 859 рублей, ТФОМС – 11 250 рублей), а также пени за несвоевременную уплату НДФЛ в сумме 106 616 рублей 19 копеек, НДФЛ (налоговый агент) в сумме 9 870 рублей, НДС в сумме 559 987 рублей 56 копеек, ЕСН в сумме 79 428 рублей 91 копейка (в том числе ФБ – 39 820 рублей 68 копеек, ТФОМС – 13 274 рубля 01 копейка, ФФОМС – 7 173 рубля 33 копейки, ФСС – 19 160 рублей 89 копеек), ЕСН в сумме 21 146 рублей 70 копеек (в том числе ФБ – 19 499 рублей 38 копеек, ФФОМС - 759 рублей 76 копеек, ТФОМС – 887 рублей 56 копеек).

Решение о привлечении к налоговой ответственности № 56 с приложениями № 1-12 направлено предпринимателю Толкачеву И.В. 10.09.2010 заказным письмом с уведомлением               (т. 2, л.д. 112-113).

Решением управления от 23.11.2010 № 166 решение налогового органа оставлено без изменения, а апелляционная жалоба предпринимателя - без удовлетворения (т. 22, л.д. 14-22).

Не согласившись с решением налогового органа в части, предприниматель обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федера­ции каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании статей 89, 100, 101 Налогового кодекса Российской Федерации суд первой инстанции установил, что оспариваемое решение принято заместителем руководителя налогового органа в пределах предоставленных ему полномочий и с соблюдением процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, что сторонами не оспаривается.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

По налогу на добавленную стоимость (вычеты).

Согласно оспариваемому решению инспекции от 03.09.2010 № 56 предприниматель, осуществляющий деятельность, подлежащую налогообложению ЕНВД (розничная торговля мороженым и замороженными продуктами), а также деятельность, подлежащую налогообложению по общей системе налогообложения (далее – ОСН) (оптовая торговля мороженым и замороженными продуктами), необоснованно заявил налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) в сумме 1 831 658 рублей, в том числе: за 2007 год – 810 473 рублей и за 2008 год – 1 021 185 рублей, в связи с отсутствием у предпринимателя  раздельного учета операций, подлежащих и не подлежащих обложению НДС.

Признавая незаконным решение инспекции от 03.09.2010 № 56 в части начисления                  941 847 рублей 43 копейки налога на добавленную стоимость, 301 642 рубля 19 копеек соответствующей пени, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату НДС за 2007 и 2008 годы в виде штрафа в сумме 205 425 рублей 60 копеек, суд первой инстанции исходил из того, что представленными в материалы дела доказательствами подтверждается ведение предпринимателем раздельного учета хозяйственных операций, подлежащих и не подлежащих обложению НДС; налоговый орган, установив отсутствие раздельного учета, не воспользовался своим правом самостоятельно осуществить расчет налоговых обязательств предпринимателя с применением пропорции в целях объективного выявления налоговых обязательств налогоплательщика.

Обжалуя решение суда первой инстанции по данному эпизоду, налоговый орган ссылается на то, что предпринимателем в ходе выездной налоговой проверки не представлены доказательства, подтверждающие ведение раздельного учета хозяйственных операций, соответствующие доказательства представлены предпринимателем только при рассмотрении дела в суде; в связи с непредставлением предпринимателем в ходе проверки документов, которые содержат размер выручки, полученной от ведения розничной торговли, расчета удельного веса доходов по оптовой и розничной торговле, у инспекции отсутствовала возможность на самостоятельное осуществление расчета налоговых обязательств предпринимателя с применением пропорции.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции по данному эпизоду законным и обоснованным, а доводы инспекции несостоятельными, исходя из следующего.

В силу пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации деятельность предпринимателя по осуществлению розничной торговли облагается ЕНВД.

Согласно статье 143, подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении оптовой реализации товаров в проверяемом периоде предприниматель являлся плательщиком НДС.

Пунктом 7 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны  вести  раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению ЕНВД, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

В соответствии со статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации  налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса Российской Федерации, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, а также в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации. Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщиком при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав па территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения. Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных на налоговый период. В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности. При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, сумма налога вычету не подлежит.

Порядок учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей ( далее Порядок) утвержден Приказом Министерства финансов Российской Федерации, Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 13.08.2002 № 86н/БГ-3-04/430, согласно которому учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя (далее – Книга учета) операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом (пункт 4). Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем в одной Книге учета раздельно по каждому из видов осуществляемой предпринимательской деятельности (пункт 7).

При этом, Налоговый кодекс Российской Федерации и указанный Порядок не обязывают налогоплательщика закреплять способы ведения раздельного учета облагаемых и не облагаемых налогом операций непосредственно в учетной политике для целей бухгалтерского либо налогового учета. Фактическое ведение раздельного учета таких операций налогоплательщик вправе подтвердить любыми способами, в том числе, с помощью первичных документов, регистров бухгалтерского учета, иных самостоятельно разработанных документов для нужд раздельного учета.

Как следует из материалов дела и пояснений налогового органа, несмотря на выставленные в ходе выездной налоговой проверки в адрес предпринимателя требования о представлении документов, предпринимателем в инспекцию не представлены документы, подтверждающие ведение раздельного учета хозяйственных операций.

Согласно пояснениям предпринимателя им организован раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей обложению ЕНВД, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщик уплачивает налоги в общем порядке. Налогоплательщиком изданы приказы об учетной политике на 2007 год, на 2008 год. Раздельный учет заложен в программе 1С: Бухгалтерия 8.1. Налогоплательщик указывает на то, что все приобретенные товары поступали как на оптовый, так и на розничный склады.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции предприниматель в подтверждение раздельного учета операций в отношении деятельности, подлежащей обложению НДС, и деятельности, облагаемой ЕНВД, представил следующие документы: приказы об учетной политике от 11.12.2006 № 1 и от 25.12.2007 № 1 (т. 28, л.д. 37-41, 42-44); книгу покупок (т. 17, л.д. 132-146, т. 21); книгу продаж (т. 18-20); регистр «НДС предъявленный» (отражение операций, налогообложение которых осуществляется по ОСН); журнал, полученных и выставленных счетов-фактур; установку в программе 1С: Бухгалтерия 8.1, редакция 1.6 раздельный учет операций, облагаемых по ОСН и ЕНВД; налоговый регистр «Поступление, реализация по партиям» за период с 01.01.2007 по 31.12.2008; вкладные листы кассовой книги (касса) за спорный период и кассовые книги; анализы счета 50.01 за спорный период; договор на инкассацию от 24.04.2008 №3; товарную накладную №1502 от 24.10.2005 на приобретение программы 1С: Предприятие 8.0 Управление торговлей; товарную накладную