Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.05.2012 по делу n А33-14754/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

представленным налогоплательщиком при проверке протоколам общего собрания участников от 03.08.2008 № 4, от 01.07.2009 № 3 на собраниях присутствовали 2 участника: общество «ИлА.Н.» и Ильина Анна Александровна.

Согласно сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, 09.07.2009 общество обратилось в налоговый орган с заявлением о внесении изменений в сведения о юридическом лице (о смене директора общества). Вместе с заявлением представлен протокол собрания учредителей общества «Объединение Хлебоприемных Предприятий ИлА.Н. Курагинский» от 01.07.2009 № 3, согласно которому на собрании присутствовали 2 учредителя: общество «ИлА.Н.» и Ильина Анна Александровна. 20.01.2010 общество обратилось в налоговый орган с заявлением о государственной регистрации изменений (регистрация новой редакции устава общества). Вместе с указанным заявлением также представлены устав общества, утвержденный общим собранием участников (протокол № 1 от 20.01.2010), который подписан участниками общества: обществом «ИлА.Н.» в лице директора Ильина Александра Николаевича и Ильиной Анной Александровной; и протокол общего собрания участников (учредителей) общества от 20.01.2010 № 1, согласно которому на собрании присутствовали участники общества: общество «ИлА.Н.» в лице директора Ильина Александра Николаевича (доля в уставном капитале общества 75 %) и Ильина Анна Александровна (доля в уставном капитале общества 25 %).

19.02.2010 в налоговый орган от нотариуса Красноярского нотариального округа Российской Федерации  Кожемяко В.П. поступило заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, в связи с удостоверением им 15.02.2010 за реестровым номером № 201 договора, направленного на отчуждение участником общества «Объединение Хлебоприемных Предприятий ИлА.Н. Курагинский» обществом «ИлА.Н.» принадлежащей ему доли в уставном капитале в размере                 75 % покупателю Ильину Александру Николаевичу.

04.03.2010 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 21 по Красноярскому краю вынесено решение № 77 о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, которым зарегистрированы изменения в составе участников общества (замена юридического лица физическим). Согласно сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, до 2010 года в налоговый орган сведения об изменении состава участников общества не поступали.

Статьей 12 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции, действовавшей в 2007 году) предусмотрено, что учредительные документы общества с ограниченной ответственностью содержат сведения о составе учредителей (участников) общества, размере уставного капитала общества и размере доли каждого из учредителей (участников) общества.

В соответствии с пунктом «д» части 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в редакции, действовавшей в 2007 году) в едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в том числе, сведения об учредителях (участниках) юридического лица, а также подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица. Частью 5 статьи 5 данного закона предусмотрено, что юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения указанных в пункте 1 настоящей статьи сведений обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего  нахождения.

Согласно пункту 3 статьи 52 Гражданского кодекса  Российской Федерации изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

Из анализа указанных норм следует, что изменение сведений о составе учредителей (участников) относятся к сведениям о юридическом лице, которые должны быть зарегистрированы в установленном законодательством порядке, и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

На основании изложенного довод общества о том, что отсутствие государственной регистрации изменений в учредительные документы не влияет на момент перехода права собственности от общества с ограниченной ответственностью «Ил.А.Н» к Ильину А.Н. является необоснованным.

Следовательно, представленные заявителем договор купли-продажи доли в уставном капитале от 26.10.2007, протоколы общего собрания участников от 26.10.2007 № 1 и  № 2, учитывая вышеизложенные нормы права и наличие протоколов общего собрания участников от 03.08.2008 № 4, от 01.07.2009 № 3, из содержания которых следует, что участниками общества являлись общество «ИлА.Н.» и Ильина Анна Александровна, а также обращение общества в налоговый орган с заявлением о внесении изменений в сведения о юридическом лице в 2010 году, при отсутствии доказательств государственной регистрации изменений в установленном законом порядке, не свидетельствуют о соблюдении обществом порядка внесения изменений в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц и не подтверждают факт изменения состава участников заявителя.

Поскольку налогоплательщиком не доказано, что переход права собственности на долю в уставном капитале от общества «Ил.А.Н» к Ильин А.Н. произошел ранее 2009 года (периода, в котором общество применяло упрощенную систему налогообложения), то вывод налогового органа о неправомерном применении обществом упрощенной системы налогообложения  в 2009 году является обоснованным.

Довод общества о том, что уведомление от 13.11.2007 № 616, выданное Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 21 по Красноярскому краю, подтверждает правомерность применения обществом в проверяемом периоде упрощенной системы налогообложения, является необоснованным в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации. В соответствии со статьей 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление.

Глава 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации не предусматривает право налогового органа на запрет или разрешение на применение налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения, заявление о применении упрощенной системы налогообложения носит уведомительный, добровольный характер, а, следовательно, не зависит от решения налогового органа и не связано с ним. Учитывая, что Налоговым кодексом Российской Федерации предусмотрен заявительный порядок перехода на упрощенную систему налогообложения, наличие уведомления налогового органа о возможности применения специального режима налогообложения не свидетельствует о соответствии организации требованиям, позволяющим применять указанный режим согласно статье 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации, и о праве налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения.

Пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что если в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса, то  налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей. Указанные в настоящем абзаце налогоплательщики не уплачивают пени и штрафы за несвоевременную уплату ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором эти налогоплательщики перешли на иной режим налогообложения.

Поскольку суд пришел к выводу о неправомерном применении налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения в 2009 году, на основании вышеизложенных норм закона, а также статей 143, 246 Налогового кодекса Российской Федерации общество признается плательщиком налога на прибыль и налога на добавленную стоимость в спорном периоде.

Налогоплательщик полагает неправомерным начисление налога на добавленную стоимость, а также включение налоговым органом в налоговую базу по налогу на прибыль организаций за 2009 год доходов от реализации товаров (работ, услуг) по операциям с организациями  «СТМ ПЛЮС», «Триумф-М», «ВистКом», «Возрождение», «Технология», поскольку инспекцией не доказаны факты реализации и наличия выручки по сделкам с данными субъектами, поскольку счет-фактура не является документом, подтверждающим реализацию товаров (работ, услуг) для исчисления НДС и налога на прибыль, в счетах-фактурах НДС не выделен и не определен момент реализации, счет-фактура не определяет факт и момент перехода права собственности на товары (работы, услуги).

Налоговым органом в подтверждение факта реализации товаров (работ, услуг) контрагентам представлены следующие документы:

- обществу «СТМ ПЛЮС» - счет-фактура от 15.04.2009 № 92, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за апрель 2009 года;

- обществу «Триумф-М» - счет-фактура от 03.06.2009 № 142, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за июнь 2009 года;

- обществу «ВистКом» - счет-фактура от 14.12.2009 № 324, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за декабрь 2009 года;

- обществу «Возрождение» - счет-фактура от 23.12.2009 № 337, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за декабрь 2009 года, договор № 15 от 17.09.2009, акт № 00000143 от 23.12.2009, счет-фактура № 000144/1 от 23.12.2009, товарная накладная № 144/1 от 23.12.2009;

- обществу «Технология» - счета-фактуры № 284 от 30.10.2009, № 296 от 12.11.2009,            № 301 от 19.11.2009, № 306 от 30.11.2009, № 312 от 30.11.2009, № 313 от 30.11.2009, № 314 от 30.11.2009,  № 315 от 01.12.2009, № 329 от 17.12.2009, № 339 от 24.12.2009, № 326 от 16.12.2009, № 348 от 29.12.2009, № 349 от 29.12.2009, № 350 от 29.12.2009, мемориальный ордер № 14 за октябрь 2009 года, мемориального ордера № 14 за декабрь 2009 года, договор № 56 от 22.06.2009, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за октябрь 2009 года, договор № 169 от 28.09.2009, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за ноябрь 2009 года, свод реализации муки, приказы об отпуске (отгрузке) хлебопродуктов № 3 от 19.11.2009, № 365 от 01.12.2009, № 410 от 24.12.2009 договор № 6 от 08.07.2009, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за декабрь 2009 года, № 379 от 08.12.2011, № 396 от 16.12.2011, акт сверки взаимных расчетов между обществами «Объединение хлебоприемных предприятий Ил.А.Н. Курагинский» и «Технология» по состоянию на 31.12.2009.

Суд считает, что налоговый орган доказал факт реализации товаров (работ, услуг) перечисленным контрагентам исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации. Согласно пункту 1 статьи 274 Налогового кодекса Российской Федерации налоговой базой по налогу на прибыль признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со статьей 247 Кодекса, подлежащей налогообложению. Пунктом 1 статьи 248 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы. В пункте 10 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации указано, что внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде дохода прошлых лет, выявленного в отчетном (налоговом) периоде.

Из пункта 1 статьи 249 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. На основании пункта 2 статьи 249 Налогового кодекса Российской Федерации выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей настоящей главы в соответствии со статьей 271 или статьей 273 Кодекса.

При методе начисления согласно пункту 1 статьи 271 Налогового кодекса Российской Федерации доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав. Пунктом 1 статьи 273 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что организации (за исключением банков) имеют право на определение даты получения дохода (осуществления расхода) по кассовому методу, если в среднем за предыдущие четыре квартала сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций без учета налога на добавленную стоимость не превысила одного миллиона рублей за каждый квартал.

Согласно статье 316 Налогового кодекса Российской Федерации сумма выручки от реализации определяется в соответствии со статьей 249 Кодекса с учетом положений статьи 251 Кодекса на дату признания доходов и расходов в соответствии с выбранным налогоплательщиком методом признания доходов и расходов для целей налогообложения.

Учитывая указанные положения налогового законодательства, а также то обстоятельство, что налогоплательщиком в пункте 1.1.4 положения об учетной политике, утвержденного обществом 01.01.2009, определено, что факты хозяйственной деятельности общества относятся к тому