Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.10.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

существенное значение для рассмотрения спора.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 27.05.2005 серии 24 ДЧ       № 009264 общество с ограниченной ответственностью «Транко» является собственником нежилого здания с кадастровым номером 25:50:010234:0001:200003 общей площадью 1231,20 кв.м. по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Телевизорная, д.1, строение 30.

В соответствии с пунктом 1.4 устава ООО «Транко», утвержденного решением единственного участника 24.09.2009, определено место нахождения Общества: 660028, Российская Федерация, г. Красноярск, ул. Телевизорная, д.1, строение 30.

Согласно пункту 10.1 устава ООО «Транко» единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор. Пунктом 10.2 устава ООО «Транко» определен срок полномочий генерального директора в 5 (пять) лет.

Согласно решению ООО «Красноярская управляющая компания», являющегося единственным участником ООО «Транко», от 25.03.2008 в соответствии с уставом ООО «Транко» на новый срок продлены полномочия Трифонова Прокопия Васильевича в должности генерального директора ООО «Транко».

Между департаментом муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска (арендодатель) и ООО «Транко» (арендатор) заключен договор аренды земельного участка от 17.05.2006 № 817, согласно которому объектом аренды является земельный участок общей площадью 1352,00 кв.м. с кадастровым номером 24:50:0100234:0098, находящийся по адресу: г. Красноярск, Октябрьский район, ул. Телевизорная, 1, строение 30. В пункте 2.1 договора установлен срок аренды с 02.02.2006 по 01.02.2055. Договор аренды зарегистрирован в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 08.06.2006 с номером регистрации 24-24-01/092/2006-196.

Во исполнение решения Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-13909/2008, согласно которому признано право собственности Российской Федерации на земельный участок с кадастровым номером 24:50:0100234:0098, департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска по акту приема-передачи от 12.11.2010 передал территориальному управлению Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Красноярском крае договор аренды земельного участка от 17.05.2006 № 817 на 9 листах.

ООО «Транко» представило в АБ «РОСТ» справку о предлагаемом в залог имуществе: нежилом здании общей площадью 1231,20 кв.м. по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Телевизорная, д.1, строение 30, датированную 15.12.2009; а также информационное письмо о деятельности ООО «Транко» от 17.12.2009 № 5-12/09.

Между АБ «РОСТ» (залогодержатель) и ООО «Транко» в лице генерального директора Трифонова Прокопия Васильевича (залогодатель) заключен договор залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2009 № 60/З/09 в обеспечение исполнения ООО «Аверс Свободный» (заемщик) обязательств по кредитному договору № 60/К/ВО/09 от 29.12.2009.

В соответствии с пунктом 1.2 договора залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2009              № 60/З/09 залогодатель передает, а залогодержатель принимает в залог следующее недвижимое имущество (предмет залога): нежилое здание (кадастровый номер 25:50:010234:0001:200003), расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Телевизорная, д.1, строение 30, общей площадью 1231,20 кв.м., и право аренды земельного участка, категория земель – земли поселений, с кадастровым номером 24:50:0100234:0098, находящийся по адрес у: г. Красноярск, Октябрьский район, ул. Телевизорная, 1, строение 30, общей площадью 1352,00 кв.м., что подтверждается договором аренды земельного участка от 17.05.2006 № 817.

Предмет залога оценивается сторонами следующим образом: нежилое здание – в размере       81 820 819 рублей, право аренды земельного участка – в размере 624 705 рублей, общая стоимость предмета залога составляет 82 445 524 рубля (пункт 1.4 договора залога).

Согласно пункту 1.5 договора залога залогодатель сохраняет право пользования предметом залога в соответствии с его назначением.

23.01.2010 в управление Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю с заявлениями о государственной регистрации договора залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2009 № 60/З/09 обратились Андреев Евгений Николаевич, действующий от имени АБ «РОСТ» по нотариально удостоверенной доверенности от 30.12.2009, и Баранов Роман Евгеньевич, действующий от имени ООО «Транко» по нотариально удостоверенной доверенности от 28.12.2009.

Согласно расписке в получении документов на государственную регистрацию от 23.01.2010 № 01/038/2010 Баранов Р.Е. представил в управление Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю наряду с другими документами копию доверенности, удостоверенной нотариусом Рыковой В.Г. 28.12.2009, реестровый номер 3617; и 2 подлинных экземпляра договора залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2009 № 60/З/09 (1 подлинный экземпляр выдан заявителю 02.02.2010).

Договор ипотеки и ипотека, как обременение недвижимого имущества, являющегося предметом залога, зарегистрированы в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 28.01.2010 под номером 24-24-01/038/2010-230.

На запрос Арбитражного суда Красноярского края о предоставлении выписки из книги учета доверенностей, содержащей сведения о доверенности от 28.12.2009 под реестровым номером 3617, выданной обществом с ограниченной ответственностью «Транко» Баранову Роману Евгеньевичу, а также второго экземпляра доверенности с подлинной подписью Трифонова Прокопия Васильевича, нотариус В.Г. Рыкова ответила, что доверенность от имени ООО «Транко» за реестровым номером 3617 от 28.12.2009 не удостоверялась; за реестровым номером 3617 от 28.12.2009 удостоверено другое нотариальное действие.

04.02.2010 сотрудник сектора сопровождения залогов АБ «РОСТ» Поляков И.В. и генеральный директор ООО «Транко» Трифонов П.В. составили акт проверки состояния недвижимого имущества, передаваемого в залог (ипотеку), по договору залога № 60/З/09 от 29.12.2009 в обеспечение обязательства по кредитному договору № 60/К/ВО/09 от 29.12.2009; местонахождения объекта: 660028, г. Красноярск, Октябрьский район, ул. Телевизорная, д. 1, стр. 30.

По договору об уступке права требования от 15.03.2011 № 1Ц/11 АБ «РОСТ» (цедент) уступило ООО «Майот» (цессионарий) право требования долга с ООО «Аверс Свободный» по кредитному договору № 60/К/ВО/09 от 29.12.2009. Одновременно с уступкой права требования из кредитного договора цедент уступил цессионарию в полном объеме права залогодержателя, принадлежащие цеденту на основании договора залога недвижимости (ипотеки) № 60/З/09 от 29.12.2009, заключенного между цедентом и ООО «Транко» в обеспечение исполнения должником обязательств по кредитному договору (пункт 1.5 договора об уступке права требования от 15.03.2011 № 1Ц/11).

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 03.05.2011 № 01/089/2011-181 государственная регистрация ипотеки в пользу залогодержателя ООО «Майот» произведена 19.04.2011 за № 24-24-01/038/2010-230.

Генеральный директор ООО «Транко» Трифонов Прокопий Васильевич, допрошенный в судебном заседании суда первой инстанции 19.04.2011 в качестве свидетеля (протокол допроса свидетеля), дал  показания, что договор залога недвижимости от 29.12.2009 № 60/3/09 и доверенность на имя Баранова, по которой была зарегистрирована сделка ипотеки, не подписывал; подписи на акте проверки состояния недвижимого имущества передаваемого в залог от 04.02.2010, справке о предлагаемом в залог имуществе от 15.12.2009 похожи на его подпись. Трифонов Прокопий Васильевич объяснил, что документы готовились для получения кредита ООО «Транко», сам он переговоры с РОСТбанком не вел, встречался с представителем банка Поляковым в Красноярске, документы на получение кредита передавал Баранову – директору ООО «Аверс Свободный», но доверенность ему действовать от имени ООО «Транко» не выдавал, а поскольку предполагалась совместная деятельность ему предоставлял необходимые документы (баланс, справки). Акт проверки состояния недвижимого имущества, передаваемого в залог, скорее всего, подписывал в ходе подготовки документов на получение кредита для ООО «Транко».

Свидетель Поляков Игорь Васильевич (сотрудник сектора сопровождения залогов АБ «РОСТ») в судебном заседании суда первой инстанции 12.05.2011 дал показания, что 03-04 февраля 2010 года был в командировке в Красноярске для проверки наличия и состояния имущества, передаваемого в залог по кредитному договору ООО «Транко»; наличие предлагаемого в залог имущества проверялось по ул. Телевизорная; с собой он привез для подписания 3 экземпляра акта проверки предлагаемого в залог имущества и 3 экземпляра договора залога. Договоры залога были уже подписаны управляющим банка. Акты проверки предлагаемого в залог имущества подписаны им. Трифонов П.В. подписал 3 экземпляра акта и 3 экземпляра договора залога и проставил печать. Какие-либо документы, связанные с договором залога, Трифонов П.В. не представлял, так как они уже имелись (баланс, анкета заемщика, документы о праве собственности ООО «Транко» на имущество). Справка о передаваемом в залог имуществе имелась. Кредитный договор он не читал, подписывался он с ООО «Транко» или с другой компанией сказать не может.

В материалы дела представлено внесудебное заключение эксперта общества с ограниченной ответственностью «Межрегиональное бюро экспертиз» Попова А.Н. от 26.04.2011, подготовленное при исследовании светокопии договора залога недвижимости (ипотеки) № 60/З/09 от 29.12.2009, а также светокопий и оригиналов документов со свободной подписью Трифонова П.В. В заключении сделан вывод о том, что именно Трифоновым П.В., а не иным лицом выполнены подписи, расположенные на странице 5 (пятой) договора залога недвижимости (ипотеки) № 60/З/09 от 29.12.2009, а также на обороте 5 (пятого) листа слева от расшифровок «Трифонов П.В.», «П.В. Трифонов» ниже указания должности «Генеральный директор».

В заключении эксперта государственного учреждения Красноярская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации от 04.07.2011 № 1011/01-3(11) по делу № А33-2795/2011 по результатам исследования договора залога недвижимости (ипотеки)                      № 60/З/09 от 29.12.2009 со свободными и экспериментальными образцами подписи Трифонова Прокопия Васильевича сделан вывод о том, что подписи от имени Трифонова П.В., расположенные в 2-х экземплярах договора залога недвижимости (ипотеки) № 60/З/09 от 29 декабря 2009 в графе ЗАЛОГОДАТЕЛЬ ООО «Транко» в графе «Генеральный директор» на пятой странице и в графе «Генеральный директор ООО «Транко» в месте опечатывания и сшивания на последнем листе, выполнены не самим Трифоновым Прокопием Васильевичем, а другим лицом (лицами) с подражанием подлинным подписям Трифонова П.В.».

В приобщенном к материалам дела заключении специалиста АНО Независимый центр экспертиз и консалтинговых услуг» от 05.08.2011 указывается, что вывод в отношении подписей Трифонова Прокопия Васильевича, данный в заключении ведущего эксперта государственного учреждения Красноярская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции РФ, руководителя отдела СПЭ и ТЭД Дресвянской Е.В. № 1011/01- 3(11) от 04 июля 2011 года, копия которого представлена для рецензирования, не имеет обоснований, отмечается низкий профессиональный уровень эксперта. В заключении специалиста АНО Независимый центр экспертиз и консалтинговых услуг» от 05.08.2011 отмечаются неточности и нарушения методики производства почерковедческой экспертизы: во вводной части отсутствуют сведения о подтверждении уровня профессиональной подготовки эксперта; дата и время производства экспертизы указаны после поставленного вопроса и описания образцов, представленных для сравнения; в информации о представленном сравнительном материале дается только перечень документов, а не характеристика и количество представленных образцов; о допущенной Арбитражным судом Красноярского края технической ошибке в указании даты договора залога эксперт лишь указывает, но не подтверждает иллюстративно; в исследовательской части грубо нарушена последовательность этапов формирования заключения (отсутствует этап исследования подписей на предмет способа выполнения исследуемого документа: рукописный или нерукописный или объект является изображением (копией) рукописной подписи); в заключении не приведена методика, на основании которой проводилось исследование подписей, а перечисляется лишь список используемой литературы; допущены нарушения в последовательности оценки выявленных признаков; не соблюдена классификация признаков; отсутствует ряд этапов экспертизы; низкая ин формативность и малое количество частных признаков, взятых в основу доказательств сделанных выводов; нарушение порядка структуры составления заключения; неточности в оформлении иллюстративного материала.

Ссылаясь на подписание договора залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2009 № 60/З/09 не генеральным директором ООО «Транко» Трифоновым Прокопием Васильевичем, а неизвестным лицом, истец просит признать недействительным договор залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2009 № 60/3/09 и применить последствие его недействительности.

В суде апелляционной инстанции по запросу суда регистрирующим органом представлен оригинал договора залога недвижимости (ипотеки) № 60/З/09 от 29 декабря 2009 года (с сопроводительным письмом от 21.12.2011 № 50/46072), а так же ООО «Майот» представил оригинал указанного договора, переданный ответчику ОАО Банк «Рост», содержания данных договоров аналогичны представленным в суде первой инстанции.

Определениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.01.2012 по делу назначена повторная судебная почерковедческая экспертиза, проведение которой поручено эксперту Автономной некоммерческой организации «Союзэкспертиза» Торгово-промышленной палаты Российской Федерации.

27.03.2012 в апелляционный суд от Автономной некоммерческой организации «Союзэкспертиза» Торгово-промышленной палаты Российской Федерации поступило заключение эксперта № 026-21-00035, в котором по результатам исследования подписей в трех оригиналах договора залога недвижимости (ипотеки) № 60/З/09 от 29.12.2009 и свободных образцов подписей Трифонова П.В. сделан вывод о том, что подписи в столбце «Залогодатель ООО «Транко»» в графе «генеральный директор» на пятой странице и в графе «Генеральный директор ООО «Транко»» в месте опечатывания и сшивания на последнем листе каждого из трех подлинных экземпляров договора залога недвижимости (ипотеки) от 29.12.2009 № 60/3/09 выполнены не  Трифоновым П.В., а другим лицом.

Определениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.07.2012 по делу назначена судебная почерковедческая экспертиза дополнительно представленного экземпляра договора ипотеки № 60/З/09 от 29.12.2009, проведение которой поручено Федеральному