Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.11.2012 по делу n А74-2136/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Разногласия сторон касаются порядка учета и фактического объема отпущенной в сети ответчика в отсутствие приборов учета тепловой энергии и химочищенной воды, а также стоимости и порядка расчетов.

Как видно из материалов дела, объекты теплоснабжения г. Абазы, в т.ч. магистральные, внутриквартальные, водопроводные и канализационные сети приобретены ответчиком (ГУП РХ «Хакресводоканал») в хозяйственное ведение по договору купли-продажи имущества № 7-С3 от 10.03.2010.

Согласно п. 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 № 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения", отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии.

В соответствии со статьями 539, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, ответчик как абонент обязан оплатить отпущенную ему тепловую энергию в порядке и сроки, предусмотренные договором, а поскольку договор не подписан, правоотношения сторон в части порядка исполнения обязательства регулируются также Федеральным законом от 27.07.2010 г. № 190-ФЗ «О теплоснабжении».

Истец при расчете фактически потребленной ответчиком в спорный период тепловой энергии и химически очищенной воды применил балансовый метод согласно Методике определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000 № 105 (Методика № 105).

Согласно пункту 24 Методики № 105 при временном отсутствии у потребителя тепловой энергии (абонента) приборов учета или в период до их установки, для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета.

На основании пункта 25 указанной методике количество тепловой энергии и теплоносителя, использованных отдельным абонентом без приборов учета, рассматривается как соответствующая часть общего количества тепловой энергии и теплоносителя, потребленного всеми абонентами без приборов учета в системе теплоснабжения.

Общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период всеми абонентами без приборов учета, определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения, а отдельным потребителем - пропорционально его расчетным часовым тепловой и массовой (объемной) нагрузкам, указанным в договоре теплоснабжения, с учетом различия в характере теплового потребления: отопительно-вентиляционная тепловая нагрузка переменна и зависит от метеоусловий, тепловая нагрузка горячего водоснабжения в течение отопительного периода постоянна.

Тепловые потери через изоляцию трубопроводов на участках тепловой сети, находящихся на балансе соответствующего абонента, включаются в количество тепловой энергии, потребленной этим абонентом, так же как и потери тепловой энергии со всеми видами утечки и сливом теплоносителя из систем теплопотребления и трубопроводов его участка тепловой сети.

Поскольку прибор учета на теплосети не установлен, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводам о том, что объемы ресурса необходимо определять расчетным методом, исходя из теплового и водного балансов системы теплоснабжения и расчетных тепловых нагрузок. Определение количества потребленной тепловой энергии расчетным способом в соответствии с Методикой № 105 не противоречит положениям статьи 544 ГК РФ.

Указанный вывод согласуется с требованиями Федерального закона «О теплоснабжении» и Федерального закона «Об энергосбережении и энергетической эффективности и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

На основании пункта 3 статьи 19 Федерального закона «О теплоснабжении» нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя, влечет осуществление учета тепловой энергии расчетным путем.

В силу пункта 2 статьи 13 Федерального закона «Об энергосбережении и энергетической эффективности и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» расчетные способы определения количества энергетических ресурсов должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Осуществляя в период с 01.10.2010 по 29.07.2011 отпуск тепловой энергии и химически очищенной воды по сетям ответчика для теплоснабжения муниципального образования г.Абаза, истец, применяя расчетный метод определения количества отпущенных энергоресурсов в соответствии с Методикой № 105, при определении расчетных тепловых нагрузок руководствовался Техническим отчетом «Производство работ по проведению технической экспертизы оптимальности эксплуатационного режима системы теплоснабжения муниципального образования г.Абаза»,  выполненным ОАО «Новосибирский энергетический центр».

Основные исходные данные для расчета - величина часовой тепловой нагрузки на отопление приняты равным 33,93 Гкал/час.

Согласно расчетным данным в Техническом отчете в таблице № 4 (первая строка таблицы) максимальное количество тепла, вырабатываемое на источнике, составляет 50,76 Гкал/час, расход тепла на систему отопления составляет 33,93 Гкал/час (вторая строка таблицы), расход тепла на систему горячего водоснабжения 9,782 Гкал/час (четвертая строка таблицы), общие потери составляют 7,05 Гкал/час.

Указанные величины применены истцом в расчете и признаны судом первой инстанции обоснованными. При этом, суд первой инстанции учел, что в целях бесперебойного производства тепловой энергии, безаварийного прохождения максимума энергетических нагрузок администрацией г.Абазы проведена экспертиза оптимальности эксплуатационного режима системы теплоснабжения муниципального образования г.Абаза. Экспертиза проведена с учетом мероприятий на отопительный сезон 2010 года. Выводы, содержащиеся в данном экспертном заключении, сделаны исходя из технической возможности энергосистемы (ТЭЦ). Кроме того, суд первой инстанции принял во внимание то, что выводы, содержащиеся в решении арбитражного суда от 11.05.2011 и постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.09.2011 по делу № А74 -21/2011 указывают на правомерность применения истцом расчетных величин согласно экспертному заключению ОАО «Новосибирский энергетический центр».

Поскольку на теплоисточнике отсутствует прибор учета, ответчиком оспариваются величины, примененные в расчетах истца, судом апелляционной инстанции назначена техническая экспертиза для определения объемов тепловой энергии и химически очищенной воды за спорный период с указанием всех расчетных величин.

         Как следует из экспертного заключения ООО Производственно-техническое предприятие «Сибэнергочермет», выполненному на основании определения Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.06.2012, расчетная максимальная часовая тепловая нагрузка (gmax o) на отопление МО г.Абаза равна 29,915 Гкал/ч, расчетная максимальная часовая тепловая нагрузка (gmax гвс) на систему горячего водоснабжения (ГВС) МО г.Абаза равна 9,480 Гкал/ч,     среднечасовой расход сетевой воды на систему горячего водоснабжения (ГВС) МО г.Абаза равен 70,268 т/ч, суммарный расход сетевой воды на подпитку теплосети равен 366353,856 т.

          Согласно указанному экспертному заключению объем фактически поставленной тепловой энергии и химически очищенной воды энергоснабжающей организацией ООО «Абаза-Энерго» абоненту ГУП «Хакресводоканал» за период с 01.10.2010 по 29.07.2011 равен соответственно 158561,383 Гкал и 492442, 755 т.

Оценив указанное экспертное заключение наряду с другими доказательствами, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оно в полной мере соответствует требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 25 Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» от 31.05.2001 №73., поскольку заключение является ясным и полным, выводы носят категоричный характер и не являются противоречивыми, какие-либо сомнения в обоснованности заключения эксперта отсутствуют, в связи с чем, суд приходит к выводу, что данное заключение может быть положено в основу решения суда.

Экспертами  аргументирован выбор параметров температуры наружного воздуха, параметров режима работы системы теплоснабжения. Для определения объемов энергоресурса экспертами определены расчетная максимальная часовая тепловая нагрузка на отопление МО г.Абаза, расчетная максимальная часовая тепловая нагрузка на систему горячего водоснабжения (ГВС) МО г.Абаза, среднечасовой расход сетевой воды на систему горячего водоснабжения (ГВС) МО г.Абаза, суммарный расход сетевой воды на подпитку теплосети. Расчеты указанных величин приведены в таблицах с указанием объектов в описательной части заключения (приложения).

Экспертное заключение содержит формулы расчетов  с указанием каждой величины, а также указание на нормативно-техническую документацию, в том числе Методику определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения (МДС-41-4.2000), утвержденной приказом Госстроя РФ от 06.05.2000 № 105, и Методику определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения (МДК-4-05-2004), утвержденной Заместителем председателя Госстроя России от 12.08.2001 ( на которую ссылается ответчик).

В суд апелляционной инстанции истцом представлен расчет на сумму 101688257 рублей 66 копеек, исходя из объемов ресурсов и тепловых нагрузок, определенных судебной экспертизой.

Как следует из расчетов истца, ООО «Абаза-Энерго» предъявляет исковые требования за период с октября 2010 года по июль 2011 года, исходя из меньших объемов ресурсов (151594,97 Гкал и 462758,28 т) и на меньшую сумму (101175178,68 руб.), что не нарушает права ответчика.

Таким образом, предъявленные объемы истец документально подтвердил, величины расчета согласуются с заключением ОАО «Новосибирский энергетический центр», количество тепловой энергии и химически очищенной воды подтверждены заключением судебно-технической экспертизы (истцом предъявлено меньше, чем определено экспертами).

Применяемые ответчиком величины для расчета объемов ресурса документально не подтверждены, не согласуются ни с выводами ОАО «Новосибирский энергетический центр», ни с выводами экспертизы, проведенной в рамках арбитражного процесса. Факт потребления теплоэнергии и химочищенной воды в спорный период ответчиком не отрицается.

С учетом изложенного, требования истца являются обоснованными и подлежат удовлетворению в части взыскания 101 175178 руб. 68 коп. Решение суда первой инстанции является законным и отмене не подлежит.

Также суд апелляционной инстанции соглашается с решением суда об отказе в удовлетворении иска в остальной части. Вывод суда первой инстанции о  неправомерности требования истца о взыскании задолженности в полуторакратном размере на основании п.10 ст.22 ФЗ «О теплоснабжении», является обоснованным.

Согласно пункту 29 указанного закона бездоговорное потребление тепловой энергии - это потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения, либо потребления тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

В соответствии с пунктом 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 г. № 14 в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами энергоснабжения, оказываемыми обязанной стороной, арбитражные суды должны иметь в виду, что фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги. Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

В соответствии с пунктом 5 статьи 15 Федерального закона «О теплоснабжении» местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации.

Граница балансовой принадлежности сетей между истцом и ответчиком установлена на задвижках 1 ПС и 1 ОС - на коллекторах в подающем и обратном трубопроводе, что усматривается из чертежей проекта на данную теплосеть (выписка из чертежей № 1-169 АС-2; и № 1-169 ТС-1), где указано, что трубопроводы теплосети заходят в здание ТЭЦ, а также принадлежность истцу трубопроводов теплосети от здания ТЭЦ до ограждения ТЭЦ подтверждается эксплуатационной схемой теплоснабжения г. Абаза, по которой проводилась инвентаризация тепловых сетей и составлялся перечень имущества, приобретаемого истцом по договору купли-продажи № 7-СЗ от 10.03.2010.

 Из материалов дела следует, что истец  отпускает полностью выработанную им тепловую энергию и химочищенную воду в сеть ответчика на границе балансовой принадлежности тепловой сети. Истец  поставляет теплоэнергию для всех абонентов города Абазы через магистральный трубопровод, принадлежащий ответчику на основании договора