Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.11.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

поставки, монтажа, пуско-наладочных работ и график выполнения поставок, работ, услуг.

В соответствии с пунктом 5.2. контракта заказчик обязан передать подрядчику в течение 30 рабочих дней с даты подписания контракта строительную площадку, пригодную для осуществления работ по акту приема-передачи, подписанному подрядчиком и заказчиком, на период выполнения работ, предусмотренных контрактом.

В соответствии с пунктом 20.3. контракта все споры, разногласия и требования, возникающие из контракта или в связи с ним, в том числе связанные с его заключением, изменением, исполнением, нарушением, расторжением, прекращением и действительностью, стороны будут разрешать в претензионном порядке. Срок ответа на претензию – 10 дней со дня ее получения подрядчиком.

При исполнении контракта изменение условий контракта по соглашению сторон или в одностороннем порядке не допускается, кроме случаев, предусмотренных законодательством. При необходимости внесения изменений, такие изменения оформляются дополнительным соглашением, являющимся неотъемлемой частью контракта (пункт 21.1. контракта).

Согласно пункту 21.5. контракта в случае, если заказчик не выполняет или задерживает выполнение своих обязательств по контракту, и по мнению подрядчика это может привести к задержке выполнения вида работ или по объекту в целом, то подрядчик вправе письменно обратиться к заказчику с предложением о корректировке сроков выполнения по видам работ и в целом по контракту с обоснованием целесообразности и необходимости такой корректировки. Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней обязан рассмотреть поступившее предложение и дать ответ.

В соответствии с пунктом 21.7. контракта заказчик имеет право расторгнуть контракт, предупредив подрядчика за один месяц до предполагаемой даты расторжения контракта, в том числе в случаях:

- систематического нарушения подрядчиком сроков выполнения работ (этапов), влекущего увеличение срока окончания работ более чем на 60 дней;

- непредставления, нарушения сроков предоставления подрядчиком документов, подтверждающих обеспечение исполнения своих обязательств в соответствии с разделом 22 контракта;

- непредставления, нарушения сроков представления договора страхования в соответствии с разделом 17 контракта и пр.

Согласно пункту 21.8. контракта в случае неисполнения подрядчиком п. 22.4 и/или 22.5. контракта заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения контракта. При этом заказчик вправе требовать возмещения непогашенной части аванса. Контракт считается расторгнутым с даты получения подрядчиком от заказчика уведомления об отказе от исполнения контракта по соответствующим основаниям, непогашенная часть аванса должна быть возвращена заказчику в течение 5 банковских дней с даты расторжения контракта.

Пунктом 21.9. контракта предусмотрено, что в случае расторжения контракта по указанным в пп. 21.7., 21.8. контракта основаниям, подрядчик не вправе требовать возмещения ему убытков, связанных с расторжением контракта, в том числе, разницы между ценой контракта и ценой фактически оплаченных работ, включая погашенную часть аванса.

Как следует из пунктов 22.2. 22.3 контракта подрядчик представлял  обеспечение  исполнения государственного контракта в размере 30 %  начальной (максимальной) цены контракта одним из самостоятельно определяемых подрядчиком способов: банковская гарантия, страхование ответственности по контракту, договор поручительства или передача заказчику в залог денежных средств в размере обеспечения исполнения контракта.

Пунктом 22.5. договора предусмотрено, что срок действия договора банковской гарантии, договора поручительства либо договора страхования гражданской ответственности по контракту должен превышать не менее чем на 3 месяца срок окончания работ по контракту. В случае возникновения необходимости продления срока окончания работ по контракту, такой срок может быть продлен только после продления срока действия договора банковской гарантии либо договора страхования гражданской ответственности и предоставлен участником размещения заказа, с которым заключен контракт. В случае истечения срока действия банковской гарантии до момента выполнения подрядчиком работ в полном объеме (независимо от того, изменялись ли сроки по взаимному согласию сторон или имело место неисполнение обязательств одной из сторон) банковская гарантия должна быть переоформлена в установленном законодательством порядке на новый срок, покрывающий согласованный сторонами новый срок выполнения работ, не позднее, чем за два месяца до истечения срока предоставления банковской гарантии.

Согласно пункту 22.6. контракта документы, подтверждающие оплату страховой премии или вознаграждения по банковской гарантии в связи с продлением договора страхования или банковской гарантии, должны быть предоставлены заказчику в срок, не превышающий 20 календарных дней с момента заключения дополнительного соглашения о продлении срока контракта.

В соответствии с пунктом 22.9.1. контракта страхование ответственности подрядчика должно обеспечивать исполнение обязательства перед заказчиком (выгодоприобретателем) за неисполнение или ненадлежащее исполнение страхователем своих обязательств и осуществляется на основании договора страхования, заключаемого подрядчиком (страхователем) по его просьбе со страховой организацией (страховщиком).

В пункте 22.9.7. контракта указано, что в договоре страхования гражданской ответственности по контракту должно быть установлено, что страховыми случаями по договору является любое неисполнение или ненадлежащее исполнение страховщиком своих обязательств по контракту, за исключением обстоятельств непреодолимой силы и умышленных преступных действий страховщика, совершение которых подтверждено вступившим в силу приговором суда.

В пункте 22.9.9. контракта указаны документы, которые должны быть представлены заказчику одновременно с оригиналом договора страхования.

Контракт вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения сторонами взятых на себя обязательств (пункт 26.5).

В материалы дела представлены Сводная таблица стоимости материалов, оборудования, работ и услуг (приложение 1, т.1, л.д. 44), График выполнения и оплаты поставок, работ, услуг (приложение 2,  т.1, л.д. 47).

Согласно приложению № 2 к контракту – Графику выполнения и оплаты поставок, работ, услуг, работы на участке № 1 ВОЛС 500кВ «Богучанская ГЭС» - ПС «Ангара» должны быть выполнены в период с 1 марта  по 1 июня 2011 года.

21 декабря 2009 года между обществом с ограниченной ответственностью «Страховая Компания «Согласие» (далее – страховщик) и обществом с ограниченной ответственностью «Сибирская Электромонтажная Компания» (страхователь) заключен договор страхования гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных государственным или муниципальным контрактом № 1240000-0000107/09 (т.1, л.д. 54), по условиям которого предметом договора является страхование гражданской ответственности страхователя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из государственного или муниципального контракта, заключаемого с краевым государственным учреждением «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья» (выгодоприобретатель) на основании решения о признании страхователя победителем открытого аукциона № А475/09 «На право заключения государственного контракта на выполнение комплекса работ по строительству линейно-кабельных сооружений ВОЛС по ВЛ 500 кВ «Богучанская ГЭС» - ПС «Ангара» - ПС «Камала-1», строительству ремонтно-эксплуатационного пункта (РЭП-3) в с. Долгий Мост Абанского района Красноярского края» по Лоту № 1 – «Выполнение комплекса работ по строительству линейно-кабельных сооружений ВОЛС по ВЛ 500 кВ «Богучанская ГЭС» - ПС «Ангара» - ПС «Камала-1» (Протокол открытого аукциона, б/н от 11 декабря 2009 года), договор страхования действует с 22 декабря 2009 года и заканчивается 15 марта 2011 года.

Согласно пункту 1 дополнительного соглашения от 15 марта 2011 года к договору страхования от 21 декабря 2009 года № 1240000-0000107/09 на основании решения Арбитражного суда Красноярского края от 1 февраля 2011 года по делу № А33-12388/2010 срок действия договора страхования продлен  до 31 августа 2011 года (т.1, л.д. 58).

29 декабря 2009 года между обществом с ограниченной ответственностью «Страховая Компания «Согласие» (страховщик) и обществом с ограниченной ответственностью «Сибирская Электромонтажная Компания» (страхователь) заключен договор № 1240000-0000016/09СР (т.1, л.д. 59) страхования строительно-монтажных работ, в соответствии с пунктом 1.1. которого страховщик обязуется при уплате страхователем указанной в Программе страхования (Приложении № 1 к договору, далее – программа страхования) страховой премии и наступлении определенного договором страхового случая в ходе производства страхователем комплекса работ по строительству линейно-кабельных сооружений ВОЛС по ВЛ 500 кВ «Богучанская ГЭС» - ПС «Ангара» - ПС «Камала-1» возместить ущерб причиненный имуществу страхователя (выгодоприобретателя) в порядке и в объеме, установленном «Правилами страхования строительно-монтажных работ» Страховой Компании «Согласие» (Приложение № 3 к договору) и договором. Согласно пункту 6.1. договора страхования от 29 декабря 2009 года № 1240000-0000016/09СР, договор заключается на период, оговоренный в контракте (договоре подряда) на выполнение строительно-монтажных работ, если иное не предусмотрено договором. Срок действия договора страхования указывается в Программе страхования.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 октября 2011 года по делу № А33-14139/2011 (т.2, л.д. 55) удовлетворены исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Сибирская Электромонтажная Компания» о внесении изменений в государственный контракт от 28 декабря 2009 года № 03/09 на выполнение комплекса работ по строительству  линейно-кабельных сооружений ВОЛС по ВЛ 500 кв «Богучанская ГЭС» - ПС «Ангара» - ПС «Камала -1», пункт 3.2 контракта изложен в следующей редакции: «Работы должны быть завершены в полном объеме и Объект должен быть сдан в эксплуатацию не позднее 30 апреля 2012 г.».

При рассмотрении дела № А33-14139/2011 арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

-        письмом от 19 мая 2011 года № В-11/099 подрядчик направил заказчику требование передать строительную площадку для протяжки ВОЛС с заходом на линейный портал ОПП 500кВ. Доказательства передачи указанной площадки заказчиком подрядчику в материалах дела отсутствуют.

-        согласно приложению № 2 к контракту – Графику выполнения и оплаты поставок, работ, услуг, работы на участке № 2 ВОЛС 500кВ ПС «Ангара-ПС «Камала-1» - «Цифровое уплотнение ВОЛС по ВЛ 500кВ» должны быть выполнены в период с 1 декабря 2010 года по 1 августа 2011 года. В рамках указанных работ подрядчик производит установку оборудования цифрового уплотнения на объектах: «ЦУС Енисея», РДУ «Красноярскэнерго», ПС «Красноярская», ПС «Узловая». Доказательства передачи указанных площадок заказчиком подрядчику в материалах дела отсутствуют.

-         общество с ограниченной ответственностью «Сибирская Электромонтажная Компания» направило ответчику письма (исх. № В-11/146 от 15 июля 2011 года, № В-11/159 от 5 августа 2011 года) с требованием передать строительную площадку на вышеуказанных объектах для выполнения работ по контракту.

В материалы дела истцом представлено Уведомление (исх. от 12 декабря 2011 года № 1594, т.1, л.д. 64), согласно которому истец, в связи с невыполнением ответчиком условий государственного контракта от 28 декабря 2009 года № 03/09, в частности в связи с непредставлением (нарушением сроков представления) документов, подтверждающих обеспечение ответчиком исполнения своих обязательств в соответствии с разделом 22 контракта, а также непредставлением (нарушением срока предоставления) договора страхования в соответствии с разделом 17 контракта, уведомлял ответчика за один месяц об отказе от исполнения контракта, и предупреждал, что через один месяц после получения ответчиком уведомления контракт считается расторгнутым. Кроме того, в уведомлении истец указывал на то, что ответчику надлежит возвратить непогашенную часть аванса, выплаченного по контракту в размере 23 449 720 рублей в течение 5 банковских дней с даты расторжения контракта.

На уведомлении проставлен штамп «ООО «СибЭК» вх. № В-11/163 от «12» декабря 2011 г.».

В материалы дела также представлено повторное уведомление от 16 января 2012 года № 15 (т.1, л.д. 66), согласно которому истец повторно извещал ответчика  о необходимости возврата непогашенной части аванса, выплаченного по контракту в размере 23 449 720 рублей, в течение 5 банковских дней с даты расторжения контракта, то есть с 13 января 2012 года.

На уведомлении проставлен штамп «ООО «СибЭК» вх. № В-12/004 от «17» января 2012 г.».

Указывая на нарушение ответчиком обязательств по предоставлению документов, подтверждающих обеспечение исполнения по государственному контракту с учетом сроков выполнения работ, определённых решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 октября 2011 года по делу № А33-14139/2011, краевое государственное казенное учреждение «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья» обратилось в арбитражный суд с иском к ответчику о расторжении государственного контракта от 28 декабря 2009 года № 03/09, взыскании неосвоенного аванса в сумме 24 702 750 рублей 50 копеек.

В подтверждение перечислений ответчику денежных средств по контракту от 28 декабря 2009 года № 03/09 истцом представлены в материалы дела платежные поручения:

- по авансу: от 28 декабря 2009 года № 558 на сумму 59 578 755 рублей 71 копейка,  № 590 на сумму 2 472 117 рублей 01 копеек, № 594 на сумму 119 394 710 рублей 93 копейки, № 595 на сумму 4 732 568 рублей 72 копейки (т.1, л.д. 84-87);

- по оплате по контракту: от 9 сентября 2011 года № 1817689, от 10 августа 2011 года № 1599371, от 4 июля 2011 года № 1324393, от 17 июня 2011 года № 1181988, от 24 декабря 2010 года № 1249, № 1247, № 1251, № 1250 и № 1270, от 22 ноября 2010 года № 1012 и № 992, от 19 ноября 2010 года № 993, от 29 сентября 2011 года № 762 и № 759, от 28 апреля 2011 года № 304, от 22 апреля 2011 года № 196 и № 197, от 11 апреля 2011 года № 195, от 17 марта 2010 года № 115 и № 120, от 28 декабря 2009 года № 594, № 588, № 595 и № 590 (т.3, л.д. 158-181).

Общество с ограниченной ответственностью «Сибирская Электромонтажная Компания» обратилось в арбитражный суд со встречным иском к истцу о внесении следующих изменений в пункт 3.2 государственной контракт от 28 декабря 2009 года №03/09: «Работы должны быть завершены в полном объеме и объект должен быть готов к сдаче в эксплуатацию не позднее 28.12.2012».

В материалы дела ответчиком представлена претензия заказчику с предложением корректировки сроков выполнения по видам работ и в целом по контракту