Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.02.2013 по делу n А33-6203/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

07 февраля 2013 года

Дело №

А33-6203/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.

при участии в судебном заседании

от истца закрытого акционерного общества коммерческого банка «КЕДР»: Ситниковой Н.В., представителя по доверенности от 28.11.2012,

от ответчика открытого акционерного общества «Богучанская ГЭС»: Белоцеркович М.А., представителя по доверенности от 01.01.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Богучанская ГЭС» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 22 ноября 2012 года по делу №А33-6203/2012, принятое судьей Медведевой О.И.

установил:

закрытое акционерное общество коммерческий банк «КЕДР» (далее – ЗАО КБ «КЕДР») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Богучанская ГЭС» (далее – ОАО «Богучанская ГЭС») о взыскании задолженности по договору уступки права требования (цессии) от 24.02.2012.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 27.04.2012 возбуждено производство по делу; к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Чеховский завод Гидросталь» (далее – ОАО «Чеховский завод Гидросталь»); предварительное и судебное заседания назначены на 19.06.2012.

Определением арбитражного суда от 21.06.2012 к производству суда для совместного рассмотрения с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ОАО «Богучанская ГЭС» к ЗАО КБ «КЕДР» о признании недействительным договора уступки прав требования (цессии) б/н от 24.02.2012, заключенного между ОАО «Чеховский завод Гидросталь» и ЗАО КБ «КЕДР» об уступке права требования по договору поставки затворов нижнего бьефа здания ГЭС № ВGР060 от 12.08.2008, заключенному между ОАО «Богучанская ГЭС» и ОАО «Чеховский завод Гидросталь» и о применении последствий недействительности ничтожной сделки.

В судебном заседании 03.09.2012 судом первой инстанции принято заявленное представителем ОАО «Богучанская ГЭС» дополнительное основание для признания договора уступки ничтожным по встречному иску, согласно которому данный договор не мог быть заключен между третьим лицом и ЗАО КБ «КЕДР» в соответствии со статьей 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в связи с чем предмет залога (право требования к ОАО «Богучанская ГЭС» по договору поставки) не подлежал оставлению за ЗАО КБ «КЕДР» после признания торгов по продаже права требования несостоявшимися.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22.11.2012 исковые требования закрытого акционерного общества коммерческого банка «КЕДР» удовлетворены.

С открытого акционерного общества «Богучанская ГЭС» (ИНН 2420002597; ОГРН 1022400828119) в пользу закрытого акционерного общества коммерческого банка «КЕДР» (ИНН 2451001025; ОГРН 1022400000655) взыскана задолженность в сумме 3 070 549 рублей 94 копеек, а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 38 352 рублей 75 копеек.

В удовлетворении встречного иска открытого акционерного общества «Богучанская ГЭС» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом ОАО «Богучанская ГЭС» (ответчик) обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 22.11.2012 по делу №А33-6203/2012 отменить и прекратить производство по делу.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему.

Ответчик не согласен с суммой исковых требований, поскольку сумма 3 070 549 рублей 94 копеек является окончательным платежом в размере 5% от цены оборудования, поставленного по договору поставки. Однако третье лицо - ОАО «Чеховский завод Гидросталь» всех обязательств по договору поставки, составляющих 100% стоимости оборудования, от которой исчисляется окончательный платеж по договору, не исполнило. Оборудование поставлено не в полном объеме – поставлено некомплектное оборудование; недопоставлено грузовое место № 37/45; не исполнено обязательство, предусмотренное пунктом 9.13 договора поставки (не предоставлена банковская гарантия).

Ответчик полагает, что до момента исполнения ОАО «Чеховский завод Гидросталь» вышеперечисленных обязательств по договору поставки, в силу действия статьи 328 Гражданского кодекса РФ, не возникло бы обязанности по оплате окончательного платежа.

Ответчик направил ОАО «Чеховский завод Гидросталь» уведомление от 26.10.2012 об одностороннем отказе от договора поставки, который не признан судом первой инстанции недействительным.

Условие договора поставки о сроке оплаты окончательного платежа или о предоставлении банковской гарантии не признано недействительным. Обязательство ОАО «Богучанская ГЭС»  по оплате окончательного платежа по договору поставки является встречным по отношению к обязательствам ОАО «Чеховский завод Гидросталь» по поставке всего оборудования и предоставлению банковской гарантии. Указанные обязательства продолжают действовать.

Суд, отказав заявителю в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Московской области по делу № А41-48695/2012 по иску ОАО «Богучанская ГЭС» о признании недействительным в силу ничтожности договора залога прав требования № 50/5 от 20.07.2009 и применении последствий его недействительности в виде двусторонней реституции, оставил без рассмотрения вопрос, связанный с моментом возникновения переданного в залог права требования. По мнению, заявителя апелляционной жалобы, отсутствует предмет залога в виде права требования окончательного платежа по договору поставки от 12.08.2008.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что судом первой инстанции необоснованно отказано в приостановлении производства по делу со ссылкой на позицию Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в Постановлении № 57 от 23.07.2009 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств». Ответчик полагает, что установленные в другом процессе обстоятельства будут иметь преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора.

В судебном заседании представитель ОАО «Богучанская ГЭС» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе в полном объеме, пояснил, что определение об отказе в удовлетворении ходатайства ответчика о приостановлении производства по делу в качестве отдельного судебного акта не изготавливалось, а нашло свое отражение в обжалуемом решении, т.е. является протокольным определением, которое может быть обжаловано совместно с решением суда.

Представитель ЗАО КБ «КЕДР» с доводами, изложенными в апелляционной жалобе не согласился, считает решение суда законным и обоснованным, что отражено в письменном отзыве на апелляционную жалобу.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела (отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации).

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в его отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

12.08.2008 между ОАО «Богучанская ГЭС» (покупателем) и ОАО «Чеховский завод Гидросталь» (поставщиком) заключен договор поставки затворов нижнего бьефа здания ГЭС № BGP 060, предмет которого – обязанность поставщика изготовить и осуществить поставку оборудования до склада покупателя в сроки и на условиях, установленных положениями договора, свободным от любых прав и притязаний третьих лиц, а также обязанность покупателя принять и оплатить качественно изготовленное и поставленное оборудование при отсутствии обоснованных претензий со стороны покупателя (пункты 2.1.1, 2.1.2 договора) (л.д. 17-47, т1).

В соответствии с пунктом 2.1.2. договора покупатель обязуется принять и оплатить качественно изготовленное и поставленное оборудование при отсутствии обоснованных претензий со стороны покупателя.

Пунктом 2.2 данного договора предусмотрено, что наименование, количество, ассортимент, комплектация, а также технические характеристики оборудования указаны в Приложении № 1 «Техническое задание» к настоящему договору.

В силу пункта пунктов 5.1, 5.2 договора цена договора определена по результатам открытого конкурса по лоту № BGP 060 на основании оферты поставщика и Протокола о результатах конкурса (двустороннего) между Организатором конкурса и победителем конкурса № 15-П-2008 от 03.07.2008. Для целей настоящего договора цена договора равна цене оборудования. Цена оборудования зафиксирована в Приложении № 2 и указывается поставщиком в накладной на оборудование по форме ТОРГ-12 и счету-фактуре, составляемых на оборудование.

Условия поставки, график оборудования согласованы сторонами в Приложении № 3 к договору; порядок оплаты в отношении оборудования – в Приложении № 2 к договору .

В соответствии с пунктом 3 Приложения № 2 к договору «Цена оборудования и порядок его поставки» покупатель должен произвести оплату в следующем порядке: 30% от цены оборудования – в течение 30 рабочих дней с даты подписания договора при условии предоставления поставщиком банковской гарантии на исполнение обязательств по договору согласно пункту 9.12 договора;

65% (промежуточный платеж) от цены оборудования за каждый комплект поставляемого оборудования – в течение 30 календарных дней с даты поставки комплекта оборудования;

5% от цены оборудования (окончательный платеж) – в течение 30 дней с даты поставки последнего комплекта оборудования при условии получения покупателем от поставщика в срок, указанный в пункте 4.3.9 договора, надлежащим образом оформленных оригиналов счетов и счетов-фактур на каждый комплект оборудования и при условии предоставления поставщиком в соответствии с пунктом 9.13 договора банковской гарантии на выполнение гарантийного обслуживание.

Согласно пункту 12.3 покупатель имеет право в одностороннем порядке полностью или частично отказаться от дальнейшего исполнения договора в случае:

- невыполнения/ненадлежащего выполнения поставщиком обязательств по замене (ремонту) оборудования или его частей, устранению недостатков количества/качества, которые были выявлены в ходе приемки;

- невыполнения/ненадлежащего выполнения поставщиком замены (ремонта) оборудования или его частей в рамках гарантийных обязательств;

- неоднократного нарушения сроков поставки оборудования/партии оборудования более чем на (десять) дней;

- невозможности ввода оборудования в эксплуатацию при отсутствии вины покупателя;

- в случае недостижения оборудованием технических характеристик, предусмотренных в Приложении № 1 к Договору.

В силу пункта 14.3 договора поставщик не вправе уступить свои права по настоящему договору третьему лицу без предварительного письменного согласия покупателя.

В период с 25.06.2009 по 30.11.2009 во исполнение условий договора поставки № BGP 060 от 12.08.2008 ОАО «Чеховский завод Гидросталь» на основании товарных накладных поставило ОАО «Богучанская ГЭС» оборудование на общую сумму 90 860 000 рублей (л.д. 48-85, т.1).

Для оплаты поставленного оборудования ОАО «Чеховский завод Гидросталь» выставлены счета и счета-фактуры на данную сумму, которые оплачены ОАО «Богучанская ГЭС» в размере  87 789 450 рублей 06 копеек путем перечисления денежных средств на расчетный счет ОАО «Чеховский завод Гидросталь» на основании платежных поручений (л.д. 86-102, т.1).

Согласно актам сверки расчетов за период с 01.04.2010 по 30.06.2010 и за период с 01.10.2009 по 31.12.2010, подписанным уполномоченными лицами сторон договора, задолженность ОАО «Богучанская ГЭС» перед ОАО «Чеховский завод Гидросталь» за поставленное по договору поставки № BGP 060 от 12.08.2008 оборудование составила 3 070 549 рублей 94 копеек (л.д. 103-104, т.1).

20.07.2009 между ЗАО КБ «КЕДР» (банком) и ОАО «Чеховский завод Гидросталь» (заемщиком) заключен кредитный договор № 02/2-50, предмет которого – обязанность банка предоставить заемщику кредит в сумме 1 562 419,00 ЕВРО на срок до 20.07.2011 под 13% годовых, а также обязанность заемщика вернуть полученный кредит и уплатить проценты за пользование им в сроки и на условиях договора (л.д. 161-168, т.2).

В обеспечение обязательств по данному кредитному договору 20.07.2009 между ЗАО КБ «КЕДР» (залогодержателем) и ОАО «Чеховский завод Гидросталь» (залогодателем) заключены следующие договоры залога:

- о залоге товаров в обороте (товарно-материальных ценностей) № 50/1 на общую залоговую сумму 45 813 106 рублей 96 копеек;

- залога имущества № 50/2 общей залоговой стоимостью 29 839 742 рублей 40 копеек;

- залога прав требования № 50/5 (по договору поставки затворов нижнего бьефа здания ГЭС № BGP 060 от 12.08.2008, заключенному между залогодателем и ОАО «Богучанская ГЭС» (покупателем по договору поставки), на сумму 63 602 000 рублей (л.д. 156-160, т.2).

Определением Арбитражного суда Московской области от 10.06.2010 по делу                       № А41-8054/10 в отношении ОАО «Чеховский завод Гидросталь» введена процедура наблюдения; временным управляющим назначен Вдовин О.Ф.

Определением Арбитражного суда Московской области от 13.10.2010 по делу                        № А41-8054/10 (с учетом определения от 28.10.2012 об исправлении опечатки) требования ЗАО КБ «КЕДР» признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ОАО «Чеховский завод Гидросталь» в размере 58 912 790 рублей 63 копеек как обязательства, обеспеченные залогом имущества должника, в том числе залогом прав требования ОАО «Чеховский завод Гидросталь» к ОАО «Богучанская ГЭС» по договору залога прав требования № 50/5 от 20.07.2009.

Решением Арбитражного суда Московской области от 24.11.2010 по делу № А41-8054/10 ОАО «Чеховский завод Гидросталь» признан банкротом, в отношении