Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.02.2013 по делу n А33-438/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

08 февраля 2013 года

Дело №

А33-438/2011к74

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2013 года

Полный текст постановления изготовлен  08 февраля 2013 года

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Петровской О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.

при участии в судебном заседании

от арбитражного управляющего Салахова Р.И.: Оленина Н.Н., представителя по доверенности от 30.10.2012,

от некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Паритет»:  Широких А.Г., представителя по доверенности от 31.12.2012,

от закрытого акционерного общества «Сибирская Сервисная Компания»: Кочерженко Ю.Г., представителя по доверенности от 31.12.2012,

от  открытого акционерного общества «Авиакомпания «Таймыр»: Шмаковой А.В., представителя по доверенности от 10.12.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Салахова Руслана Илгизаровича на определение Арбитражного суда Красноярского края от 29 октября 2012 года по делу №А33-438/2011к74, принятое судьей Жирных О.В.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «АГЕНТСТВО «КОНСТАНТ-ТРЕВЕЛ»  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании банкротом  закрытого акционерного общества «Таймырнефтеразведка» (далее также должник).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 16.02.2011 заявление общества с ограниченной ответственностью «АГЕНТСТВО «КОНСТАНТ-ТРЕВЛ» принято к производству.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20.04.2011 ликвидируемый должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 13.10.2011, конкурсным управляющим утвержден Салахов Руслан Илгизарович, являющийся членом Некоммерческого партнерства Саморегулируемая  организация арбитражных управляющих «Паритет».

Сообщение конкурсного управляющего о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 77 от 30.04.2011.

Определением от 12.05.2012, конкурсный управляющий Салахов Р.И. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. Гараев Рустем Русланович утвержден конкурсным управляющим  закрытого акционерного общества «Таймырнефтеразведка».

22 августа 2012 года в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление закрытого акционерного общества «Сибирская Сервисная Компания» (далее также заявитель) о взыскании с арбитражного управляющего Салахова Руслана Илгизаровича (далее также ответчик) убытков в размере 50 000 рублей.

В судебном заседании, состоявшемся 20.09.2012, судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принято увеличение размера требований до 9 346 175 рублей. Определением суда от 20.09.2012 судебное разбирательство по делу отложено.

В ходе судебного разбирательства в первой инстанции заявитель уточнил свои требования и просил взыскать в конкурсную массу закрытого акционерного общества «Таймырнефтеразведка» убытки в размере 392 321 320 рублей.

В соответствии со статьёй 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Увеличение размера требований закрытого акционерного общества «Сибирская сервисная компания» принято судом первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 29.10.2012 заявление закрытого акционерного общества «Сибирская сервисная компания» удовлетворено.

С арбитражного управляющего Салахова Руслана Илгизаровича в конкурсную массу закрытого акционерного общества «Таймырнефтеразведка» взысканы убытки в размере 392321320 рублей.

Закрытому акционерному обществу «Сибирская сервисная компания» из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 2 000 рублей.

Не согласившись с данным судебным актом, арбитражный управляющий Салахов Руслан Илгизарович обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Красноярского края от 29.10.2012 по делу №А33-438/2011к74 отменить и прекратить производство по делу.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему.

- заявителем не доказано наличие прямой причинно-следственной связи между действиями арбитражного управляющего и понесенными убытками. Заявителем положены вероятностные утверждения о возможном пополнении конкурсной массы на сумму 392 321 320 рублей;

- заявителем не доказан, не раскрыт и документально необоснован размер понесенных убытков;

- ссылка суда первой инстанции на Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.05.2012 № 150 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих» (пункт 11), является необоснованной, поскольку в указанном письме понятие убытков используется для определения возможности отстранения арбитражного управляющего;

- заявление об освобождении арбитражного управляющего от исполнения обязанностей после вынесения определения о признании жалобы кредиторов обоснованной по неоспариванию сделок должника, подано в связи с невозможностью исполнения обязанностей конкурсного управляющего и несогласием с вынесенным судебным актом, а не в связи с умышленным уклонением от оспаривания сделок;     

- обратиться с заявлением о взыскании денежного эквивалента стоимости спорного имущества не представилось возможным в силу того, что от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Салахов Р.И. освобожден 12.05.2012, а решение арбитражного суда об отказе в удовлетворении виндикационного иска принято 23.05.2012;

- выводы суда о том, что бездействие арбитражного управляющего Салахова Р.И., поведение ЗАО «РИМЕРА» при банкротстве ЗАО «Таймырнефтеразведка» свидетельствуют о проявлении заинтересованности арбитражным управляющим Салаховым Р.И. по отношению к конкурсному кредитору ЗАО «РИМЕРА», имеющему большинство голосов в собрании кредиторов и способному влиять на действия (бездействия) арбитражного управляющего, одновременно являющемся стороной в сделке, которая не была оспорена в ходе конкурсного производства, являются преждевременными и недостоверными;

- заявителю не принадлежат права требования взыскания убытков в пользу конкурсной массы должника, заявление подано ненадлежащим лицом, следовательно, производство по делу подлежит прекращению.

В судебном заседании представитель арбитражного управляющего Салахова Р.И. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях к ней, в которых указал, что результат от оспаривания сделок должника и об истребовании спорного имущества в суде мог быть как положительным, так и отрицательным. Даже в случае возврата имущества в конкурсную массу для реализации имущества необходима его оценка. Таким образом, выводы суда о возможном пополнении конкурсной массы на сумму 392 321 320 рублей являются вероятностными.    

Представитель заявителя в судебном заседании с доводами, изложенными в апелляционной жалобе не согласился, что отражено в отзыве на апелляционную жалобу. Полагает, что  арбитражный управляющий Салахов Р.И., исполняя обязанности конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Таймырнефтеразведка», не принимал мер по оспариванию сделки должника с ЗАО «РИМЕРА», в результате которой было оказано преимущественное удовлетворение требований перед одним кредитором. Бездействия арбитражного управляющего Салахова Р.И. привело к тому, что должник был лишен возможности пополнения конкурсной массы в размере цены неоспоренной сделки, которая составила 392 321 320 рублей. Факт неправомерного бездействия арбитражного управляющего Салахова Р.И. подтвержден вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Красноярского края по жалобе на действия конкурсного управляющего (дело № А33-438/2011к60). До завершения конкурсного производства в отношении должника убытки подлежат взысканию в соответствии со статьёй 10 Закона о банкротстве, в конкурсную массу должника.

Конкурсные кредиторы ОАО «Авиакомпания «Таймыр», ОАО «Норильско-Таймырская энергетическая компания», а также Федеральная налоговая служба (уполномоченный орган) согласны с вынесенным судебным актом, направили письменные возражения на апелляционную жалобу.

К судебному заседанию от уполномоченного органа поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя уполномоченного органа.  

Представитель некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Паритет» согласился с доводами апелляционной жалобы. Представил в материалы дела копии судебных актов по делам №№А40-122801/10-97-1031, А40-129990/10-42-620,           А40-3542/12, в которых указано на недоказанность принадлежности спорного имущества на праве собственности должнику ЗАО «Таймырнефтеразведка».   

В судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы не явились и не направили своих представителей другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом, в соответствии с положениями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие остальных лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения жалобы.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-438/2011к60 (копия л.д. 38-46, т.1) по жалобе закрытого акционерного общества «Сибирская сервисная компания», открытого акционерного общества «Авиакомпания «Таймыр» на бездействие конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Таймырнефтеразведка» Салахова Руслана Илгизаровича установлены следующие фактические обстоятельства, имеющие значение для дела:

заявители жалобы неоднократно обращались к конкурсному управляющему с требованием об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании сделок о передаче имущества должника ЗАО «РИМЕРА» на общую сумму 392 321 320 рублей, переданного в собственность ЗАО «РИМЕРА» в период с декабря 2010 года по февраль 2011 года во исполнение мировых соглашений от 01.12.2010 и 20.12.2010 (письма ЗАО «Сибирская сервисная компания» от 10.10.2011, от 14.12.2011, письмо ОАО «Авиакомпания «Таймыр» от 11.10.2011).

В качестве обоснования для оспаривания сделки по передаче имущества должника, повлекшей преимущественное удовлетворение требований одного кредитора перед другими, заявителями были приведены следующие аргументы:

между ЗАО «РИМЕРА» и ЗАО «Таймырнефтеразведка» заключено соглашение о новации №1 от 01.10.2010, согласно которому изменен срок возврата займов по договорам № к/и/08-11 от 01.04.2008, от 17.09.2008, от 22.07.2009 на общую сумму 302 530 123 рублей 43 копеек.

В связи с неисполнением ЗАО «Таймырнефтеразведка» указанного соглашения определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2010 по делу № А40-129990/10 утверждено мировое соглашение, в соответствии с условиями которого ЗАО «Таймырнефтеразведка» в счет погашения задолженности по займам обязалось передать ЗАО «РИМЕРА» акции ЗАО «Нижне-Енисейское ремонтно-строительное предприятие» стоимостью 3 500 000 рублей и имущество на сумму 202 202 400 рублей и оплатить остаток заемных денежных средств в размере 96 827 723 рублей 34 копеек до 20.10.2010. Данное мировое соглашение исполнено должником частично: 08.02.2011 ЗАО «РИМЕРА» переданы акции стоимостью 3 400 000 рублей, имущество на сумму 202 202 400 рублей. Непогашенные требования ЗАО «РИМЕРА» в размере 94 801 806 рублей 69 копеек включены в реестр требований кредиторов должника.

В связи с неисполнением договора займа от 14.08.2008, заключенного между ЗАО «РИМЕРА» и ЗАО «Таймырнефтеразведка», определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.12.2010 по делу № А40-122801/10 утверждено мировое соглашение, в соответствии с условиями которого ЗАО «Таймырнефтеразведка» в счет погашения задолженности обязалось передать ЗАО «РИМЕРА» имущество на сумму 190 118 920 рублей 56 копеек. Данное мировое соглашение должником исполнено.

Таким образом, должником с декабря 2010 года по февраль 2011 года передано ЗАО «РИМЕРА» имущество на общую сумму 392 321 320 рублей.

Вышеуказанные определения Арбитражного суда г. Москвы об утверждении мировых соглашений отменены постановлениями Федерального арбитражного суда Московского округа от 11.04.2011, 14.04.2011.

Доказательств обращения конкурсного управляющего Салахова Р.И. с заявлением об оспаривании сделки должника по передаче имущества ЗАО «РИМЕРА» в порядке, предусмотренном главой III.1 Закона о банкротстве, в материалы не представлено. Конкурсный управляющий должника не оспорил, что с соответствующим заявлением в рамках дела о банкротстве не обращался.

Бездействие конкурсного управляющего ЗАО «Таймырнефтеразведка» Салахова Р.И. расценено судом как неисполнение им своих полномочий по оспариванию сделки должника, которое может привести к значительному пополнению конкурсной массы. Указанное бездействие может привести к невозможности получения судебной защиты в связи с истечением срока исковой давности либо увеличению срока конкурсного производства, что существенным образом влияет на права и имущественные интересы кредиторов.

Жалоба по делу № А33-438/2011к60 в части непринятия мер по оспариванию сделок должника в порядке главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» удовлетворена судом. В удовлетворении требования об отстранении конкурсного управляющего судом отказано, поскольку ко дню судебного разбирательства заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подано конкурсным управляющим и принято к производству суда. В части оспаривания сделок должника конкурсный управляющий располагал временем для своевременной подачи соответствующего заявления в Арбитражный суд Красноярского края.

В соответствии с отчетом конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Таймырнефтеразведка» Салахова Р.И. от 22.04.2012, представленного в материалы дела о