Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.05.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

38:36:000026:0400, расположенном по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский на земельный участок кадастровый № 38:36:000026:0133 по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от точки подключения А до точки подключения Б (исполнительная съемка «2х Эл. Кабель 0,4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57» от 12.04.2007) в две разные траншеи с разнесением их не менее 1,0 м. Для этого:

-выполнить проект выноса из-под жилых домов двух линий электрического кабеля 0,4 кВ марки АВБбШв4х70 каждый к зданию астроаппаратной с разнесением линий между собой не менее 1,0 м и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизе в строительстве Иркутской области;

-согласовать проект выноса кабельных линий в установленном порядке;

-выполнить прокладку двух линий кабеля марки АВБбШв4х70 в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки электрических кабелей, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенные кабельные линии истцу по акту;

-выполнить исполнительную съемку двух вынесенных линий кабеля и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку двух вынесенных кабельных линий.

4. Выполнить вынос телефонного кабеля и линий радиочастотного коаксиального кабеля из под домов мкр. «Ершовский» путем прокладки телефонного кабеля и четырех линий радиочастотного коаксиального кабеля марки IX) Р4- 50А от телефонного колодца с отметками высот 514,41/513,29 (исполнительная съемка «телефон» от 17.02.1982) в просвет между домами 9В (28/2) и 14В (28/3) м-н Ершовский до телефонного колодца с отметками высот 522,60/521,54 (исполнительная съемка «телефон» от 17.02.1982). Для этого:

-выполнить проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей с установкой необходимого числа промежуточных колодцев в точках поворота трассы и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области.

-согласовать проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей в установленном порядке.

-выполнить прокладку кабелей в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки телефонных и радиочастотных кабелей и сдать истцу по акту;

-выполнить исполнительную съемку кабелей и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку телефонного и радиочастотных кабелей.

5. Устранить самовольные врезки жилых домов м-н Ершовский в канализационную сеть истца и прекратить слив канализационных стоков м-н Ершовский в канализационную сеть истца. Для этого:

-демонтировать выпуск канализационной трубы от дома 7В (28/9) в канализационный колодец истца с отметками высот 519,72/516,51 (кадастровый № 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка «водопровод, канализация» от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения трубы и заделки отверстия в стенке колодца;

- демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 8В (28/6), 24П (28/8), 13В (28/5), 10В (28/4) в канализационный колодец истца с отметками высот 516,78/512,87 (кадастровый № 38:36:000000:0:4118; технический паспорт сети канализации; исполнительная съемка «водопровод, канализация» от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца;

-  демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 6В (28/1), 9В (28/2), 13В (28/5), 14В (28/3), 4П (28/7 он же 11В) в канализационный колодец с отметками высот 516,84/513,03, собирающий стоки от этих домов и построенный вблизи дома 9В (28/2) на сети канализации истца (кадастровый № 38:36:000000:0:4118; технический паспорт сети канализации; исполнительная съемка «водопровод, канализация» от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца.

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнение заявленных требований принято судом.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 05 февраля 2013 года иск удовлетворен, На общество с ограниченной ответственностью «Норд-Вест» возложена обязанность устранить препятствия в пользовании инженерными коммуникациями Восточно-Сибирского филиала федерального государственного унитарного предприятия «Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений» для чего выполнить:

1. Вынос сети водопровода к зданию астроаппаратной с застроенного ООО «Норд-Вест» земельного участка кадастровый № 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский, на земельный участок кадастровый № 38:36:000026:0133 по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от колодца ВК-15 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 1) до точки вблизи колодца КК-26 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 2) с установкой нового колодца и прокладкой полиэтиленовой трубой Ду80. Для этого:

- выполнить проект выноса сети водопровода к зданию астроаппаратной и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области;

- согласовать проект выноса сети водопровода в установленном порядке;

- выполнить вынос сети водопровода в соответствии с проектом и установленным порядком строительства, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенную сеть водопровода истцу по акту;

-выполнить исполнительную съемку вынесенной сети водопровода и передать проектную документацию и исполнительную съемку на сеть водопровода истцу по акту.

2.  Вынос сети канализации от здания астроаппаратной с застроенного ООО «Норд-Вест» земельного участка кадастровый № 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский, на земельный участок кадастровый № 38:36:000026:0133, находящийся по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от колодца КК-23 с отметками высот 512,54/508,94 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 1) до колодца КК-26 с отметками высот 523,19/520,53 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 2) с установкой нового канализационного колодца. Для этого:

- выполнить проект выноса сети канализации с астрополигона к лабораторному корпусу истца и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области;

- согласовать проект выноса сети канализации в установленном порядке;

- выполнить вынос сети канализации в соответствии с проектом и установленным порядком строительства, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенную сеть канализации истцу по акту;

- выполнить исполнительную съемку вынесенной сети канализации, передать проектную документацию и исполнительную съемку на сеть канализации истцу по акту.

3. Вынос двух линий электрического кабеля 0,4 кВ к зданию астроаппаратной из-под построенных ООО «Норд-Вест» жилых домов на земельном участке кадастровый                                    № 38:36:000026:0400, расположенном по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский на земельный участок кадастровый № 38:36:000026:0133 по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от точки подключения А до точки подключения Б (исполнительная съемка «2х Эл. Кабель 0,4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57» от 12.04.2007) в две разные траншеи с разнесением их не менее 1,0 м. Для этого:

-выполнить проект выноса из-под жилых домов двух линий электрического кабеля 0,4 кВ марки АВБбШв4х70 каждый к зданию астроаппаратной с разнесением линий между собой не менее 1,0 м и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизе в строительстве Иркутской области;

- согласовать проект выноса кабельных линий в установленном порядке;

- выполнить прокладку двух линий кабеля марки АВБбШв4х70 в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки электрических кабелей, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенные кабельные линии истцу по акту;

- выполнить исполнительную съемку двух вынесенных линий кабеля и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку двух вынесенных кабельных линий.

4. Выполнить вынос телефонного кабеля и линий радиочастотного коаксиального кабеля из под домов мкр. «Ершовский» путем прокладки телефонного кабеля и четырех линий радиочастотного коаксиального кабеля марки IX) Р4- 50А от телефонного колодца с отметками высот 514,41/513,29 (исполнительная съемка «телефон» от 17.02.1982 г.) в просвет между домами 9В (28/2) и 14В (28/3) м-н Ершовский до телефонного колодца с отметками высот 522,60/521,54 (исполнительная съемка «телефон» от 17.02.1982 г.). Для этого:

- выполнить проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей с установкой необходимого числа промежуточных колодцев в точках поворота трассы и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области.

- согласовать проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей в установленном порядке.

- выполнить прокладку кабелей в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки телефонных и радиочастотных кабелей и сдать истцу по акту;

- выполнить исполнительную съемку кабелей и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку телефонного и радиочастотных кабелей.

5. Устранить самовольные врезки жилых домов м-н Ершовский в канализационную сеть истца и прекратить слив канализационных стоков м-н Ершовский в канализационную сеть истца. Для этого:

- демонтировать выпуск канализационной трубы от дома 7В (28/9) в канализационный колодец истца с отметками высот 519,72/516,51 (кадастровый № 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения трубы и заделки отверстия в стенке колодца;

- демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 8В (28/6), 24П (28/8), 13В (28/5), 10В (28/4) в канализационный колодец истца с отметками высот 516,78/512,87 (кадастровый № 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца;

- демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 6В (28/1), 9В (28/2), 13В (28/5), 14В (28/3), 4П (28/7 он же 11В) в канализационный колодец с отметками высот 516,84/513,03, собирающий стоки от этих домов и построенный вблизи дома 9В (28/2) на сети канализации истца (кадастровый № 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца.

С ООО «Норд-Вест» взыскать в пользу федерального государственного унитарного предприятия «Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений» 12 000 рублей судебных расходов по государственной пошлине, 106 955 рублей 90 копеек судебных расходов на представителей, 50 000 рублей судебных расходов по экспертизе.

Федеральному государственному унитарному предприятию «Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений» возвращено из федерального бюджета 5 000 рублей государственной пошлины, а также возвращено с депозитного счета Арбитражного суда Красноярского края 40 000 рублей произведенной оплаты за экспертизу.

Не согласившись с данным решением, общество с ограниченной ответственностью «Норд-Вест» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

По мнению ответчика, инженерные коммуникации, в том числе телефонный и электрический кабель, которыми пользуется истец, являются по своей природе недвижимым имуществом и право хозяйственного ведения возникает на них только при условии внесения записи в ЕГРП. В материалах дела отсутствуют правоподтверждающие документы, из которых бы следовало, что ФГУП «ВНИИФТРИ» является титульным владельцем телефонного и электрического кабеля.

С учетом изложенного выводы суда первой инстанции о доказанности истцом права хозяйственного ведения на все инженерные коммуникации сделаны с нарушением статей 64. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответственно, суд первой инстанции в нарушение статьи 304 Гражданского кодекса Российской Федерации пришел к необоснованному выводу о правомерности заявленных исковых требований.

Постановление мэра г. Иркутска от 09.09.2002 № 031-06-1149/2 не является доказательством наличия на застроенном ООО «НОРД-ВЕСТ» на основании договора перенайма, заключенного с ЗАО «Сибвиастрой-2», земельном участке принадлежащих ФГУП «ВНИИФТРИ» инженерных коммуникаций, поскольку в нем ничего не говорится о наличии на участке коммуникаций федерального унитарного предприятия.

В строительстве ООО «НОРД-ВЕСТ» жилых домов на земельном участке с кадастровым                  № 38:36:000026:0400 нарушений ответчиком градостроительных и строительных норм и правил не выявлено, проект застройки прошел государственную экспертизу.

Фактически решение суда первой инстанции в части того, что имеются нарушения со стороны ООО «НОРД-ВЕСТ», полностью основано на экспертном заключении № 178-07/12.

Между тем, указанное заключено не могло быть принято в качестве достоверного доказательства нарушения прав истца в силу следующего:

- при назначении экспертизы суд первой инстанции в определении от 13.03.2013 не определил, какую экспертизу он назначает и какую следует провести - обычную экспертизу, комиссионную экспертизу или комплексную;

- в определении о назначении экспертизы от 13.03.2012 судом был поставлен вопрос о том, имеются ли нарушения СНиП 2.07.01-89 (п.7.23 и др.) и СНиП 11-89-80 (п.4.11 и др.), который фактически был сформулирован некорректно, поскольку оба этих СНиПа на момент назначения экспертизы не действовали, вместо них были приняты и вступили в силу СП 42.1330.2011. Свод правил. Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП 2.07.01.-89* и СП 421333-.2011. Свод правил. Генеральные планы промышленных предприятий. Актуализированная редакция СНиП П-89-80*;

- в экспертном заключении не приведены и отсутствуют в качестве приложений доказательства проведения осмотра, т.е. протоколы и акты, а также отсутствуют документы, фиксировавшие ход осмотра и произведенных измерений, что в принципе лишает ответчика и суд возможности проверить и оценить степень достоверности измерений;

- в нарушение указаний суда (письмо от 26.06.2012) эксперты не согласовали с ответчиком время и дату осмотра, ответчик был лишен возможности