Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.10.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

не основано на фактических обстоятельствах  дела и требованиях соответствующих нормативно-правовых актов;

-  конкретных возражений  в отношении  экспертного заключения эксперта Печенниковой Г.Г. по определению  экономически обоснованной стоимости 1 куб. метра горячей воды в суде первой инстанции ответчик не заявлял, возражений относительно перечня истребованных экспертом документов в материалы дела не представлено;

- решением Минусинской городской Думы от 26.12.2005 № 13-115р утвержден норматив потребления горячей воды (в Гкал и куб. м.), согласно которого на подогрев 1 куб. м. холодной воды расходуется 0,06087 Гкал;

- стоимость 1 куб.м. горячей воды, определенная экспертом Печенниковой Г.Г. полностью совпадает со стоимостью горячей воды, рассчитанной органом местного самоуправления г. Минусинска и принимаемой управляющими компаниями в расчетах населением, проживающим в многоквартирных домах.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Представители ООО «Служба заказчика» поддержали ходатайство (поступившее в Третий арбитражный апелляционный суд 23.10.213) о проведении повторной экспертизы по определению размера норматива на отопление для многоквартирных жилых домов в период с 01.12.2007 по 28.02.201, а также по определению стоимости 1 кубического метра горячей воды за поставленную в период с 01.12.2007 по 28.02.2011 тепловую энергию для оказания гражданам услуги горячего водоснабжения.

Представители ОАО «Енисейская ТГК» возражали против удовлетворения данного ходатайства.

Ходатайство о проведении повторной экспертизы рассмотрено судом апелляционной инстанции и отклонено по следующим основаниям.

В соответствии с частью 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторная экспертиза может быть назначена в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта.

В данном деле выводы экспертов, изложенные в имеющихся в материалах дела заключениях, не содержат противоречий и неясностей, заключения основаны на документах, представленных сторонами в материалы дела. Суд апелляционной  инстанции также принимает во внимание, что при назначении экспертизы  ООО «Служба заказчика» не заявляло возражений относительно назначенных судом кандидатур экспертов.

Более того, на основании части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело повторно по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, при этом представление дополнительных доказательств в суд апелляционной инстанции ограничено частью 2 упомянутой статьи. В силу части 2 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта является одним из доказательств по делу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

1. 01.11.2006 между ОАО «Красноярская генерация» и ООО «Служба заказчика» заключен договор №9991 на теплоснабжение с протоколом урегулирования разногласий и соглашений о внесении изменений в договор от 15.02.2007, от 04.06.2007, от 19.12.2007, от 17.09.2008, от 27.11.2008, от 17.08.2009, от 16.09.2009, от 03.11.2009, от 17.09.2010, от 19.01.2010.

01.10.2005 в Единый государственный реестр юридических лиц инспекцией Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска была внесена запись о создании ОАО «Красноярская генерация» путем реорганизации в форме выделения из ОАО «Красноярскэнергосбыт», ОАО «Красноярская генерация», «Красноярские магистральные сети», ОАО «Тываэнерго-Холдинг».

Протоколом № 3 внеочередного общего собрания кредиторов ОАО «Красноярская генерация» 18.08.2006 принято решение о реорганизации ОАО «Красноярская генерация» в форме присоединения к ОАО «Хакасская генерирующая компания». ОАО «Хакасская генерирующая компания» переименовано в ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» 21.12.2006 (свидетельство серии 19 № 000641879).

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 31.12.2006 № 3967 ОАО «Красноярская генерация» прекратило свою деятельность в результате реорганизации в форме присоединения 31.12.2006 к ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (свидетельство серия 24 № 004352076).

В соответствии с пунктом 1.2 устава ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» с момента внесения записи о прекращении деятельности ОАО «Красноярская генерация» ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» является правопреемником по всем правам и обязанностям.

Предметом договора №9991 является подача энергоснабжающей организацией абоненту тепловой энергии, а также оплата абонентом принятой энергии, режим ее потребления, на условиях, определяемых договором, обеспечение абонентом условий безопасности эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей, исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

В приложении №1 согласован ориентировочный годовой отпуск тепловой энергии, в приложении №3 согласован расчет тепловой энергии на отопление, на горячее водоснабжение, расчет тепловых потерь.

Согласно пункту 3.1.1 энергоснабжающая организация обязалась отпускать тепловую энергию абоненту на объекты, указанные в приложении №3, соответствующего качества и в объемах, установленных договором (приложение №1).

Абонент обязан оплачивать фактическое потребление тепловой энергии на отопление, вентиляцию, горячее водоснабжение и нормативные потери по трассе, находящейся на его балансе, в сроки, указанные в настоящем договоре (п.4.1.1).

Согласно пункту 5.1 договора учет количества отпущенной тепловой энергии производится по коммерческим приборам учета, установленным в соответствии с установленными нормами и требованиями, на объектах абоненту и допущенные в эксплуатацию представителем энергоснабжающей организации. При отсутствии коммерческих приборов учета, количество тепловой энергии в горячей воде определяется по приборам учета, установленным на теплоисточниках с последующим распределением пропорционально максимальным часовым нагрузкам присоединенных потребителей, согласно Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 (раз.№5).

Абонент ежемесячно с 25 по 30 (31) число предоставляет показания по коммерческим приборам учета тепловой энергии, подписанные уполномоченным лицом, в чьем ведении находятся узлы учета. Показания предоставляются в виде ежесуточного журнала и накопительных значений тепловой энергии и массы теплоносителя (п.5.3).

Расчетным периодом по договору является месяц. Платеж осуществляется абонентом 25 числа каждого текущего месяца в размере 40 % от потребления, рассчитанного энергоснабжающей организацией с учетом данных согласно Приложению №1, платежным поручением на расчетный счет ОАО «Красноярская генерация» по тарифам РЭК. Окончательный расчет до 5 числа месяца, следующего за расчетным за фактически принятое количество тепловой энергии, оплачивается абонентом в акцептном порядке на основании платежного требования, выставляемого энергоснабжающей организацией в банк с выставлением счета-фактуры.

Соглашением от 15.02.2007 изменено в том числе, содержание приложения №1,3.

Соглашением от 17.08.2009 пункт 2.1 принят в следующей редакции: энергоснабжающая организация обеспечивает ориентировочный годовой отпуск тепловой энергии в горячей воде и химически очищенной воды, исходя из наличия ресурсов и в соответствии с нагрузками в количестве: тепловая энергия 52397,55 Гкал, химически очищенная вода 251791,30 тн, максимальная присоединенная тепловая нагрузка составляет 15,203144 Гкал/час из них: на отопление 12,965737 Гкал/час при Тн.в. -40 С, на вентиляцию 0 Гкал/час ,при Т.Н.в. -40 С, на горячее водоснабжение 2,140713 (29,98223 Гкал/час (тн/час), тепловые потери 0,096705 Гкал/час на участке по актам разграничения балансовой принадлежности).

Соглашение вступает в силу в части изменения нагрузки на потери в теплосетях с 01.01.2009.

Соглашением от 17.09.2010 в абзац пункта 5.1 добавлены адреса жилых домов, на которых установлены приборы учета: жилой дом ул. Сафьяновых, 14, на вводе в подвальном помещении в 3,5 от внутренней стены.

Соглашениями от 15.02.2007, от 04.06.2007, от 19.12.2007, от 17.09.2008, от 27.11.2008, от 17.08.2009, от 16.09.2009, от 03.11.2009, от 17.09.2010, от 19.01.2010 вносились изменения в пункты 2,1, 9.1 договора.

ООО «Служба заказчика», ссылаясь на то, что ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13) неправомерно использует методики расчета платы за отопление и горячее водоснабжение, необоснованно предъявил к оплате 10 875 165 рублей за период с декабря 2007 года по сентябрь 2010 года, что и послужило основанием для обращения в арбитражный суд.

Расчёт неосновательного обогащения произведён ООО «Служба заказчика» по каждому многоквартирному жилому дому, в котором отсутствовали общедомовые приборы учёта,

При расчёте применен норматив на отопление в размере 0, 0214 Гкал/кв.м./мес, утверждённый решением Минусинской городской Думы от 26.12.2005 № 13-115-р, площадь многоквартирных жилых домов (определена на основании технических паспортов), тарифы, установленные органами местного самоуправления.

В обоснование расчёта задолженности в материалы дела ООО «Служба заказчика» была представлены письма администрации г. Минусинска от 07.12.2010 № 5445-01-03 и от 28.01.2011 № 347-01-09, согласно которым продолжительность отопительного периода при расчёте норматива потреблении тепловой энергии на нужды отопления многоквартирных жилых домов составляет 225 календарных дней; расчёт норматива в размере 0, 0214 Гкал/кв. м./мес. был произведён как деление 215509,05 Гкал/1357800 кв. метров/7,4 мес., где 215509,05 Гкал – среднегодовой объём тепловой энергии, используемой на нужды отопления многоквартирных домов по г. Минусинску за период 2003 – 2004 годы, 1 357 800 кв. метров – площадь жилого фонда и 7,4 месяца – продолжительность отопительного периода; поскольку указанный норматив установлен, исходя из продолжительности отопительного периода 25 дней.

В отношении горячего водоснабжения ООО «Служба заказчика» указало, что в тариф горячей воды уже входит стоимость как химически очищенной воды, так и её подогрев до температуры, предусмотренной стандартами этого вида коммунальных услуг, поэтому предъявление их как коммунальных услуг собственникам неправомерно.

С учётом изложенного согласно расчёту ООО «Служба заказчика» следовало начислить за период с декабря 2007 года по сентябрь 2010 года 54 319 911 рублей 21 копейка, фактически предъявлено и оплачено 63 677 115 рублей 39 копеек, переплата составила 9 357 204 рублей 18 копек.

Кроме того, в 2009 – 2010 года в многоквартирных жилых домах, находящихся в управлении ООО «Служба заказчика», были установлены общедомовые приборы учёта, а именно: ул. Абаканская, 43 – 29.12.2009, ул. Абаканская, 54 – 31.03.2009, ул. Комарова, 9 – 27.04.2009, ул. Комарова, 11 – 31.03.2009, ул. Комарова, 13 – 29.10.2009, ул. Мира. 58 – 29.10.2009, ул. Народная. 23 – 31.03.2009, ул. Сафьяновых, 14 – 19.04.2010, ул. Сафьяновых, 15 – 10.12.2009, ул. Сафьяновых, 18 – 10.12.2009, ул. Тимирязева, 5 – 31.03.2009, ул. Тимирязева, 19 – 31.03.2009. Расчёт ресурсоснабжающей организацией за услугу отопления произведён без учёта этого обстоятельства, предъявлено и оплачено за 2009 – 2010 годы 4 101 850 рублей 37 копек должно быть предъявлено 2 583 889 рублей 14 копек, излишне оплачено 1 517 961 рубль 23 копейки. Итого общая сумма переплаты составляет 10 875 165 рублей 41 копейка.

Возражая против расчёта истца, ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» указало, что истцом неправомерно при расчёте неосновательного обогащения применены тарифы на отопление, установленные органами местного самоуправления, оплата за отопление должна производиться из расчёта 12 месяцев, а не 7,4 месяца (ответ администрации г. Минусинска от 19.07.2010 № 3023-01-21 на запрос судьи Дозорцева Д. А.), доводы о том, что теплоноситель, не подлежит оплате, являются необоснованными. Кроме того, истцом заявлено о применении срока исковой давности с учётом того, что иск подан в арбитражный суд в январе 2012 года, а неосновательное обогащение рассчитано с декабря 2007 года.

К материалам дела приобщены: технический паспорт жилого дома №43 по ул.Абаканская (общая площадь жилого дома составляет 4369, 85 кв. м.), договор на теплоснабжение №9435 от 14.03.2005, заключенный с ИП Чащиным (61,6 кв.м), технический паспорт жилого дома №21 по ул. Народная (общая площадь жилого дома составляет 3134, 68 кв. м.), свидетельство о государственной регистрации права собственности на часть помещения по ул. Народной, 21, пом.77 ИП Ставпинской М.Г. (31,2 кв.м), акта приема-передачи помещений, занимаемых в этом доме СБ РФ (75,2 кв.м), договор безвозмездного пользования муниципальным имуществом в доме по ул.Народная, 21 Обществом ВОИ (72, 54 кв.м.), договоры на теплоснабжение: №10075 от 30.07.2007 с местной организацией общероссийской общественной организацией «Всероссийское общество инвалидов» (ВОИ) г.Минусинска, договор №10066 от 27.06.2007 заключенный с Ставпивской М.Г., договор №9145 от 06.08.2004 заключенный с Акционерным коммерческим сберегательным банком РФ, договор №9941 от 03.11.2006 заключенный с Тетериным А.А., технический паспорт жилого дома №19 по ул. Тимирязева общая площадь жилого дома составляет 16652, 4 кв. м. с учетом помещений, занимаемых в этом доме ИП Тетериным А.А. (49, 8 кв.м).

2. ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» обратилось к ООО «Служба заказчика» с иском о взыскании задолженности за поставленную тепловую энергию (отопление и горячее водоснабжение) в многоквартирные жилые дома, находящиеся в управлении ООО «Служба заказчика», в рамках заключённого договора теплоснабжения от 01.11.2006 № 9991 за период с 01.03.2008 по 28.02.2011 в размере 28 650 559 рублей 35 копеек.

Из искового заявления и представленных документов следовало, что за период с 01.03.2008 по 28.02.2011 ресурсоснабжающей организацией управляющей организации ООО «Служба заказчика» в отношении многоквартирных жилых домов, находящихся в управлении общества, была поставлена тепловая энергия на общую сумму 114 044 129 рублей 32 копеек, ООО «Служба заказчика» за указанный период оплачено 85 393 569 рублей 97 копеек, задолженность составила 28 650 559 рублей 35 копеек.

Расчёт количества поставленной тепловой энергии произведён ресурсоснабжающей организацией по жилым домам, оборудованным общедомовыми приборами учёта – по показаниям приборов учёта, по жилым домам, не оборудованным приборами учёта – исходя из норматива потребления на отопления в размере 0, 0214 Гкал/кв. м (утверждённый решением Минусинской городской Думы от 26.12.2005