Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.01.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

иных препятствий, не предусмотренных проектом. Приостановление подрядчиком возможно только в части выполнения тех работ, на выполнение которых непосредственно влияют перечисленные выше обстоятельства. Иные работы подрядчик приостановить не вправе.

Заказчик в течение 10 дней с момента получения от подрядчика вышеуказанного уведомления, и при наличии его обоснованности, обязан сообщить о мерах, которые он предпримет для устранения таких обстоятельств, о сроках их устранения,  а также о порядке дальнейшего выполнения работ подрядчиком.

Пунктом 7.9 договора подряда предусмотрено, что подрядчик письменно, не менее чем за 24 часа до предполагаемого начала приемки, извещает заказчика о готовности отдельных ответственных конструкций и скрытых работ, которая подтверждается двусторонними актами промежуточной приемки ответственных конструкции и актов освидетельствований скрытых работ. Подрядчик приступает к выполнению последующих работ только после письменного разрешения заказчика, проставленного в общем журнале работ. Если закрытие скрытых работ или ответственных конструкций выполнено без подтверждения заказчика, или он не был информирован об этом, или информирован с опозданием, то по его требованию подрядчик обязан за свой счет вскрыть любую часть результатов работ для их освидетельствования, а затем за свой счет восстановить ее.

Сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат в следующем порядке (п. 12.1 договора).

Подрядчик не позднее 20 числа отчетного месяца передает заказчику акт о приемке выполненных работ (формы КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) в двух экземплярах (п. 12.1.1 договора).

В соответствии с п. 15.3 договора за нарушение сроков выполнения работ по договору, при отсутствии вины заказчика, подрядчик по письменному требованию заказчика уплачивает неустойку в размере 0,5% от цены просроченного объема работ за каждый день просрочки, но не более 10% от цены работ.

В силу п. 15.7 договора, заказчик имеет право требовать от заказчика возврата суммы аванса (полностью или частично), непогашенной выполненными работами в случае:

- нарушения подрядчиком сроков начала выполнения работ более, чем на 20 дней, при отсутствии вины заказчика в просрочке выполнения работ;

невыполнения подрядчиком на протяжении двух месяцев подряд 40% и более объемов Работ, подлежащих выполнению согласно Календарному графику;

существенного нарушения требований договора, законодательства РФ, СНиП к качеству Работ;

-    в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ или договором.

Сумма аванса должна быть возвращена подрядчиком в течение 10 календарных дней с даты получения письменного требования заказчика о возврате аванса, если иной срок или порядок возврата аванса не предусмотрен соответствующим разделом договора.

Возврат суммы аванса не освобождает подрядчика от исполнения обязательств по настоящему договору и от ответственности за нарушение обязательств

Согласно п. 15.9 договора, суммы штрафов, неустоек, оплата которых предусмотрена 15 разделом договора, уплачиваются подрядчиком в течение 20 дней с даты получения от заказчика соответствующей претензии.

Согласно п. 16.2 договора заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от дальнейшего исполнения настоящего договора (расторгнуть договор) без обращения в суд, предварительно письменно уведомив подрядчика, в том числе, в случае просрочки выполнения работ (нарушения сроков начала, окончания работ, промежуточных сроков) более чем на 20 (двадцать) календарных дней.

В соответствии с п. 16.3 договора, подрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от дальнейшего исполнения настоящего договора (расторгнуть договор) без обращения в суд, в следующих случаях, предварительно письменно уведомив заказчика:

- в случаях приостановления заказчиком работ по причинам, не зависящим от подрядчика, более чем на 3 месяца;

- в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ и договором.

В силу п. 16.4 договора, уведомление об отказе от исполнения договора должно быть направлено по адресу (адресам), указанным в настоящем договоре.

В соответствии с п. 16.5 договора, с момента получения соответствующего уведомления (п. 16.2. или п. 16.3.) договор считается расторгнутым, если более поздний срок расторжения не указан в уведомлении. В случае неполучения уведомления об отказе от исполнения договора в виду отсутствия стороны по адресу, указанному в договоре, истечением срока хранения отправления, договор будет считаться расторгнутым, а все связанные с этим последствия наступившими, по истечении 10 дней с момента отправления уведомления.

Все споры по настоящему договору подлежат разрешению в соответствии с применимым правом - материально-правовыми нормами законодательства РФ в Арбитражном суде Красноярского края (п. 18.2 договора).

В соответствии с п. 18.5 договора, любые сообщения между сторонами должны совершаться в письменной форме, и считаются направленными, если они направлены по почте заказным письмом (телеграммой), либо экспресс - почтой, курьером, по адресу стороны, указанному в настоящем договоре. Любые сообщения между сторонами считаются полученными в дату поступления такого уведомления по адресу стороны, указанному в настоящем договоре. Доставка отправления подтверждается уведомлением о вручении (при отправке по почте или телеграммой), распиской на копии, (при отправке через курьера), накладной (при отправке экспресс – почтой). При отправке по почте или телеграфу отправление считается доставленным в момент, указанный на уведомлении о вручении, при отправке экспресс – почтой – в момент, указанный в накладной, независимо от наличия у лица, принявшего корреспонденцию, соответствующих полномочий.

Во исполнение условий договора, истцом переданы подрядчику: строительная площадка по акту - приемки строительной площадки от 22.03.2012; проектно-сметная документация по актам приема-передачи чертежей рабочей документации «НВК-2», «НВК-6», проектно-сметной документации от 05.06.2012, от 18.06.2012, от 03.08.2012.

В адрес подрядчика заказчиком  перечислено 13 773 304 руб. 84 коп., что подтверждается платежными поручениями № 01514 от 21.12.2012 на сумму 366081 руб. 67 коп., № 01335 от 20.11.2012 на сумму 1139089 руб. 17 коп., № 00304 от 30.03.2012 на сумму 11 718 254 руб.

По письму подрядчика от 30.10.2012 № 157 истцом также перечислены денежные средства в счет исполнения обязательств по договору на расчетный счет ООО «Смак 2» в сумме 510880 руб. на основании платежного поручения № 2293 от 30.10.2012, основание платежа в платежном поручении указано за ООО «ИСП-9» по договору № 14 от 20.02.2012 на оказание услуг по организации питания согласно письму № 157 от 30.10.2012.

Как следует из искового заявления, обязательства по договору в части выполнения работ подрядчиком выполнены частично на сумму 16 006 224 руб. 46 коп., что подтверждается:

- актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 2 от 20.05.2012; № 2 от 20.06.2012, № 1 от 20.07.2012, № 1а от 20.07.2012, № 3 от 20.07.2012, № 1 от 20.09.2012, № 2 от 20.09.2012, № 1 от 20.10.2012, № 2 от 20.10.2012, № 3 от 20.10.2012, № 1 от 20.01.2013, № 2 от 20.01.2013, № 3 от 20.01.2013,

- справками о стоимости выполненных работ и затрат  по форме КС-3 от 20.05.2012 № 1 на сумму 437584 руб. 12 коп., № 2 от 20.06.2012 на сумму 1 133 700 руб. 34 коп., № 3 от 20.07.2012 на сумму 469 366 руб. 24 коп., № 4 от 20.07.2012 на сумму 280 578,04 руб., № 5 от 20.07.2012 на сумму 5 326 381 руб. 94 коп., № 6 от 20.09.2012 на сумму 2 099 910 руб. 30 коп., № 7 от 20.10.2012 на сумму 4 324 292 руб. 90 коп., № 8 от 20.11.2012 на сумму 384 296 руб. 50 коп., № 9 от 20.01.2013 на сумму 1 550 114 руб. 08 коп.

В оставшейся части земляные работы (ЛСМ290, ЛСМ 294, ЛСМ298, ЛСМ 1115), работы по монтажу водопровода и канализационные наружные работы (ЛСМ290, ЛСМ 294, ЛСМ298, ЛСМ 1115) на сумму 101 176 319 руб. 92 коп. не выполнены,  в результате чего по состоянию на 27.12.2012 образовалась просрочка выполнения работ на срок более 20 календарных дней.

В связи с нарушением сроков выполнения работ более, чем на 20 календарных дней, в соответствии с ч. 2 ст. 715 ГК РФ, п. 16.2 договора, заказчик направил в адрес подрядчика письмо от 17.01.2013 исх. № 508С001-01-1-210-13 (л.д. 110 т. 2) о расторжении договора подряда №508С001С191 от 21.03.2012, с момента получения настоящего письма. Письмо, согласно информации сайта Почты России, получено подрядчиком 01.02.2013 (л.д. 114-115 т. 2), в связи с чем истец полагает, что договор со 02.02.2013 является расторгнутым.

Заказчик, руководствуясь пунктами 15.3, 15.9, 16.2 договора, вместе с требованием о досрочном расторжении договора от 17.01.2013, потребовал уплатить подрядчику неустойку, в размере 11 718 254 руб. 44 коп. (не более 10% от цены работ) в течение 20 дней с момента получения письма.

Ссылаясь на нарушение ответчиком сроков выполнения работ по договору подряда №508С001С191 от 21.03.2012, истец обратился в арбитражный суд с иском о взыскании 11 718 254 рублей 44 копейки  неустойки  за просрочку выполнения работ за период с 01.10.2012 по 27.12.2012.

При производстве работ подрядчиком выявлены несоответствия проектно-сметной документации имеющимся условиям и объемам работ; в сметах согласованных сторонами до начала производства работ, земляные работы под укладку трубопроводов на объектах НВК-2, НВК-4, НВК-6, по характеру грунтов при производстве работ соответствуют 3 категории (песчанник и глинозем).

При производстве работ подрядчиком установлена иная категория грунта (скальные грунты), которые в смете не обозначены, что потребовало от подрядчика привлечения дополнительно арендованных технических средств, экскаватора большей мощности и использование гидромолота, стоимость арендной платы за 1 час работы составила 3 500 рублей (письмо от 17.09.2012 исх. № 60 (л.д. 108 т. 4) направлено заказчику и получено им 19.09.2012), что и привело к значительным задержкам при производстве земляных работ и как следствие, сделало невозможным их окончание к установленному договором сроку.

Подрядчиком произведены отборы проб грунтов на объектах НВК, о чем составлены акты отбора проб скального грунта №№ 1-3 от 19.10.2012, которые были опечатаны комиссией и направлены в сертифицированную лабораторию ОАО «Дорожная служба иркутской области» для установления соответствующей категории грунта на объектах;

В заключении лабораторных исследований от 12.11.2012 специалисты пришли к выводу о том, что исследуемый грунт соответствует скальным породам и отнесен по трудности разработки механическими средствами к шестой категории.

Подрядчик письмом от 25.10.2012 (л.д. 155 т. 3)   обратился к организатору строительства с требованием согласовать новые сроки исполнения договора и категорию грунтов в сметах, а также подписать дополнительное соглашение к договору; на указанное письмо от заказчика ответа не последовало, дополнительное соглашение не подписано.

07.11.2012 подрядчиком в адрес заказчика направлена телеграмма о приостановлении работ в связи с обнаружением скальных пород, не предусмотренных проектом; указанная телеграмма вручена секретарю Хусаиновой 08.11.2012.

Поскольку от заказчика не последовало действий, предусмотренных пунктом 7.8 договора, подрядчиком принято решение предъявить выполненные скрытые работы к приемке, в связи с чем 23.11.2012 в адрес заказчика направлено уведомление (телеграмма) о готовности к приемке и необходимости приемки скрытых работ по разработке скальных грунтов, назначенному на 26.11.2012 на 14 час. 00 мин.; телеграмма вручена секретарю Сапроновой 21.11.2012.

Поскольку в указанное время представители заказчика не явились, подрядчиком без участия заказчика составлены акты освидетельствования срытых работ, акты о приемке работ по форме КС-2 от 20.11.2012 «НВК-6» на сумму 2 604 623 руб., от 20.11.2012 «НВК-2» на сумму 1 112 574 руб., от 20.11.2012 «НВК-4» на сумму 747 929 руб., Справки о стоимости формы КС-3 на объектах НВК-2, НВК-4, НВК-6, которые подписаны подрядчиком в одностороннем порядке и направлены в адрес подрядчика вместе со счетом на оплату № 81 от 20.11.2012, счетом-фактурой №00000102 от 20.11.2012 на сумму 5 007 824 рублей 24 копейки, что подтверждается описью вложения почтовой корреспонденции от 28.11.2012.

Поскольку по истечении установленного договором срока, подписанных со стороны заказчика актов подрядчиком не получено, возражений по направленным документам заказчиком не заявлено, оплата дополнительных работ не произведена, 13.12.2012 в адрес заказчика и принципала направлены претензии о необходимости оплаты выполненных работ; претензии оставлены без ответа.

Истец по встречному иску указывает, что поскольку им были выполнены работы, согласно представленным актам по форме КС-2 на сумму 4 465 126 руб., с учетом корректировки заработной платы за период с 21.03.2012 по 20.11.2012 на сумму 2 157 руб., всего на сумму 4 467 рублей, с учетом НДС 18% - 804 110 руб. 94 коп., всего 5 271 393 руб. 94 коп.

По условиям договора (п. 4.4.3) заказчик обязан уплатить стоимость выполненных работ в течение 20 рабочих дней после получения заказчиком от подрядчика счета на оплату и счета-фактуры. Указанные документы получены заказчиком 06.12.2012, что подтверждается почтовым уведомлением о вручении, следовательно, поскольку заказчик не произвел оплату выполненных работ, с 14.01.2013 по 02.02.2013 года (дата расторжения договора подряда) подрядчик начислил заказчику неустойку в сумме 142 327 руб. 80 коп. (за период с 14.01.2013 по 14.04.2013 – 90 дней).

Ссылаясь на нарушение ответчиком исполнения обязательств по договору, ООО «ИСП-9» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании 5 271 393 руб. 94 коп. задолженности за выполненные работы по договору, 142 327 руб. 80 коп. неустойки за нарушение сроков оплаты выполненных работ.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Заключенный сторонам договор №508С001С191 от 21.03.2012 на выполнение земляных работ, работ по монтажу наружных трубопроводов водоснабжения и канализации работ по строительству объекта: «Наружные сети водоснабжения и канализации НВК2, НВК4, НВК6, НВК8 Богучанского алюминиевого завода, обеспечивающие ввод его в эксплуатацию,  является по своей правовой природе договором подряда, регулируется общими положениями гражданского законодательства и нормами, содержащимися в главе 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702